【文章內(nèi)容簡介】 會的經(jīng)濟活動造成人為的障礙。因此，當代資本主義各國的法律，在合同形式問題上，都采取amp。ldquo。不要式原則amp。rdquo。(Principle of informality)，只是對某些合同才要求必須按照法律規(guī)定的特定形式來訂立。但這種要式合同一般為數(shù)甚少，是屬于例外情況。：(1)作為合同生效的要件。即合同如果不依法定形式訂立，就不能發(fā)生法律上的效力，該合同無效?！?〕作為證明合同存在及內(nèi)容的證據(jù)。即合同雖然沒按法定形式訂立，但合同并非無效，只是不能強制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時，必須以法律規(guī)定的形式(如書面形式、公證人)。二、要式合同和不要式合同根據(jù)法律對合同的形式是否有特定要求，可將合同分為要式合同與不要式合同。要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。對于一些重要的交易，法律常要求當事人必須采取特定的方式訂立合同。例如，中外合資經(jīng)營企業(yè)合同必須由審批機關批準，合同方能成立。不要式合同，是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。除法律有特別規(guī)定以外，合同均為不要式合同。根據(jù)合同自由原則，當事人有權(quán)選擇合同形式，但對于法律有特別的形式要件規(guī)定的，當事人必須遵循法律規(guī)定。要式合同與不要式合同的區(qū)別實際上是一個有關合同成立與生效的條件問題。若法律規(guī)定某種合同必須經(jīng)過批準或登記才能生效，則合同未經(jīng)批準或登記便不生效。若法律規(guī)定某種合同必須采用書面形式合同才成立，則當事人未采用書面形式時合同便不成立，如《合同法》第32條規(guī)定：amp。ldquo。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。amp。rdquo。三、要式合同與不要式合同的區(qū)別區(qū)別在于，是否應以一定的形式作為合同成立或生效的條件。法律關于形式要件是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定，應根據(jù)法律規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來確定。例如《合同法》第32條規(guī)定：amp。ldquo。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。amp。rdquo。可見，法律對這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非生效要件的規(guī)定。在這種情況下，當事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定的形式，則合同不能成立：但有時法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件，當事人不依法采用一定形式，則已成立的合同不能生效。例如擔保法規(guī)定，抵押合同依法應登記而不登記的，則不能產(chǎn)生法律效力，因此形式要求屬于生效要件。當然對于不要式合同而言，可由當事人自由決定合同形式，無論采取何種形式，均不影響合同的成立和生效。合同分為要式合同和不要式合同，不要式合同是相對于要式合同的法律概念。是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式。不要式合同采取不特定的形式不影響合同的成立和生效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等就屬于要式合同，民間借款合同就屬于不要式合同。要式與不要式合同的區(qū)別在于某些法律和行政法規(guī)對合同的形式要求會影響合同的生效?！静灰胶贤某闪ⅰ咳绻煞ㄒ?guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊要求，則承諾生效時，合同成立。一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定?！疽胶贤c不要式合同的區(qū)別】要式合同與不要式合同的區(qū)別在于某些法律和行政法規(guī)對合同的形式要求會影響合同的生效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議等就屬于要式合同，民間借款合同就屬于不要式合同。例如：購房合同，為書面形式，擔保合同必須采取書面形式，只有具備了這種形式合同才能正式成立。第二種情況是合同必須經(jīng)有關部門批準合同才能生效。例如：中外合資經(jīng)營合同，合作經(jīng)營合同，當事人雙方不僅要采取書面形式，而且必須接受經(jīng)貿(mào)部的批準合同才能成立；股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不僅要有書面合同，還必須經(jīng)股東會同意且報工商局登記備案后才能生效。要式合同根據(jù)不同的法律規(guī)定具有不同的法律效力。有的要式合同，不具備法定形式則合同不成立。如專利轉(zhuǎn)讓合同必須采用書面形式才能成立；有的要式合同，不具備法定形式只是不生效或不能向法院訴請強制執(zhí)行。如我國《經(jīng)濟合同法》第3條規(guī)定，經(jīng)濟合同除即時清結(jié)者外，應當采用書面形式。但書面形式并非該類合同的成立要件，末采用書面形式，合同也并非絕對無效，只要有證據(jù)證明合同的成立和生效，該合同應為有效合同。這時的合同書面形式僅具有證據(jù)法上的效力?！緞澐忠胶贤筒灰胶贤姆梢饬x】要式合同與不要式合同的區(qū)別在于，是否應以一定的形式作為合同成立或生效的條件。法律關于形式要件是屬于成立要件還是生效要件的規(guī)定，應根據(jù)法律規(guī)定的涵義及合同的性質(zhì)來確定。例如《合同法》第32條規(guī)定：amp。ldquo。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。amp。rdquo。可見，法律對這種合同的形式要件的規(guī)定屬于成立要件而非生效要件的規(guī)定。在這種情況下，當事人未根據(jù)法律的規(guī)定采用一定的形式，則合同不能成立：但有時法律規(guī)定的形式要件屬于生效要件，當事人不依法采用一定形式，則已成立的合同不能生效。例如擔保法規(guī)定，抵押合同依法應登記而不登記的，則不能產(chǎn)生法律效力，因此形式要求屬于生效要件。當然對于不要式合同而言，可由當事人自由決定合同形式，無論采取何種形式，均不影響合同的成立和生效。篇二：定金擔保合同的有效成立要件范本定金擔保合同的有效成立要件【案例介紹】1999年12月1日，被告朱某與原告韓某協(xié)議將被告的一輛舊桑塔納轎車作價4萬元賣給原告，被告提出先交付5000元定金，原告同意，遂交給被告5000元，同時約定等被告再跑一次長途后，將車交付給原告，原告再付給萬元，并辦理過戶手續(xù)。被告回來后，與原告一起去車輛管理所辦理過戶手續(xù)，車輛管理所告知該車已經(jīng)報廢，不得再轉(zhuǎn)賣。原告向被告追索定金不成，發(fā)生爭執(zhí)。遂以被告違約為由，起訴要求雙倍返還定金?！編追N觀點】本案轎車買賣合同因標的物轎車自始交付不能，致使合同沒有有效成立。主合同沒有有效成立，作為從合同的定金合同也沒有成立。故對本案應以締約過失責任原理，被告只返還定金即可。本案的轎車買賣合同因買賣標的物轎車報廢而無法履行，但作為該合同擔保條款的定金合同并非無效，因被告一方的原因而不能履行合同，屬于被告違約，故應適用定金罰則，被告應雙倍返還定金?！驹u析意見】本案涉及定金擔保合同有效成立應具備的要件。定金擔保合同是指依附于主合同、為擔保債權(quán)實現(xiàn)而設立定金權(quán)利義務關系的從合同。由此可見，定金擔保合同具有以下法律特征：（1）定金擔保合同是從合同，只能依附于主合同，不可能獨立存在。（2）定金擔保合同是實踐性合同?！稉７ā返?0條規(guī)定：amp。ldquo。定金合同從實際交付定金之日起生效。amp。rdquo。（3）定金擔保合同是要式合同。根據(jù)《擔保法》第90條的規(guī)定，定金合同必須以書面形式訂立，口頭約定無效。至于具體的書面形式，《擔保法》第93條規(guī)定了三種形式：一是單獨訂立書面合同；二是當事人之間具有約定定金性質(zhì)的信函、傳真等；三是在主合同中約定定金條款。依據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人訂立合同采用要約和承諾的方式。承諾生效時合同成立。所以定金擔保合同作為從合同，應滿足合同成立的一般條件，也就是主合同當事人就定金約定的要約和承諾。（1）當事人的意思表示能力。定金的約定，由主合同的當事雙方進行。他們即是主合同的當事人，也是從合