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中國法律思想史(留存版)

2025-01-31 08:00上一頁面

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【正文】 先教后刑,致使民眾因為無知而犯罪,是產生犯罪的原因,“不教而殺謂之虐”。孟子、荀子適應時代的變化,將孔子的仁學發(fā)展成更為完整的王道仁政學。兩者的分歧在于對發(fā)揮君主作用的看法不同,表現(xiàn)為重視“君智”還是“君法”的對立?!昂褓p重罰”。但法律必須由君臣共同掌管。于是出現(xiàn)了“圣人”制定出各種制度以“定分”、“止亂”?!鄙眺辈坏磳凸诺雇?,而且反對保持現(xiàn)狀,固步自封,明確提出“不法古,不修(循)今”的主張。刑法志》頌揚蕭何、曹參時說:“蕭、曹為相,填以無為,從民之欲,而不擾亂”。特別是文帝,即位后廢除連坐收孥法和誹謗妖言令,尤其是命令廢除肉刑,常為后人所稱頌。但新儒學將儒家經義應用于法律實踐,以《春秋》斷案,則是前所未有的。刑主殺而德主生。從《律本》來看,他的法律思想主要有以下三個方面的特點。具體來說,張斐在法律上的貢獻主要表現(xiàn)在以下三個方面:(一)以禮率律。因此,他對《泰始律》中的“故意”、“過失”等法律用語和“惡逆”、“不敬”等有關的具體罪名作了解釋,既體現(xiàn)了封建統(tǒng)治階級的“理”,也具有刑法理論上的普遍意義,有一定的科學性?!闭f明了法律和禮義道德都是調整社會關系不可缺少的手段,兩者共同構成調整人們行為的規(guī)范體系。以殺傷罪為例:主人謀殺奴婢,至多處徒刑一年。如果恢復肉刑,雖然摧殘了人的肢體,卻保全了他的性命,且又不能繼續(xù)作惡。由于封建統(tǒng)治的腐朽,人民反抗斗爭的加劇,民族矛盾的尖銳化,促使統(tǒng)治階級內部不斷分化,產生了一批銳意革新的政治改革家和理學反對派。他進一步分析說,這樣的“一家之法”和“非法之法”有很多弊端和危害:一是法令繁密,二是有法不依,三是壓抑賢才,四是造成了官吏殘害人民,使人民受到雙重的殘害和壓迫。主張學校應具有參與國家政事的決策、法律的制定,并監(jiān)督君主、官吏執(zhí)行情況的職能,做到“天子之所是未必是,天子之所非未必非,天子亦不敢自為非是,而論其非是于學?!??!?四)實行“有治法而后有治人”的“法治”黃宗羲在總結前人關于“人治”與“法治”爭論的基礎上,打破正統(tǒng)儒學的“人治”傳統(tǒng),站在新的立場上,賦予了“法治”新的內容。他還主張以保障專利為手段,鼓勵科技發(fā)明,若仿造別人創(chuàng)作之物,則“罪而罰之”。學西方之“器”是當時形勢下,洋務派采取的較頑固派更狡猾的統(tǒng)治手法。洋務派在立法上主張維護禮教,排斥西學,在司法上又沿用傳統(tǒng)的方法,并偏重刑事鎮(zhèn)壓,顯示出他們的落后性與反動性?!胺缸锊徽撔屡f,斷罪自當一律,不得再有參差。3沈家本“有其法者,尤貴有其人”的法律思想這句話的意思是,有了好的法律之后,最重要的是要有好的執(zhí)法之人。但他沒有也不可能真正揭示出法學衰微的根本原因,是由于封建專制主義禁錮了人們的思想和學術討論的空氣。他說:“法學之盛衰,與政之治忽,實息息相通。他深入研究了中外的刑法制度,提出了反對嚴刑重罰、用法從寬的思想。盡管由于時代的局限,沈家本還不能揭示法律的階級本質,但是,他的思想已經超過歷史上封建法學家所能達到的境界??傊才c專制、禮教相沖突的“西學”都在排斥之列。洋務派思想的核心是“中學為體,西學為用”。他具體建議道:設鄉(xiāng)官鄉(xiāng)兵及錢糧稅務所以發(fā)揮地方自治作用,設新聞館,給民眾議政的途徑,對國家公職人員實行考核,以提高工作效率。這種中央與地方分治的形式,又類似于近代的聯(lián)邦制。立法“以天下為主”,就必須保障人民在政治上與官吏平等。他說,君主將天下?lián)榧河?,集大權于一身,顛倒了“天下為主,君為客”的主從關系,不僅使天下百姓深受其害,而且也會給君主自己及其家族帶來毀滅性的災難。他向皇帝建議:“臣伏愿陛下深詔中外司政典獄之官:凡以下犯上、以卑凌尊者,雖直不右;其不直者,罪加凡人之坐;其不幸至于殺人者,雖有疑慮可憫,而至天奏讞,亦不許輒用擬貸之例。另一方面,封建倫理道德披上理學的理論外衣后,大大增加了迷惑性和欺騙性,加上統(tǒng)治階級的極力提倡,使封建倫理道德滲透到了社會生活的各個方面,不僅壓抑了勞動人民的權利觀念,而且理學中“重義輕利”的價值觀也扼制了商品經濟的發(fā)展。三、維護等級特權的立法思想(一)貴族、官吏有罪無刑唐律依照人們的社會身份、地位、職業(yè)等把人分成皇帝、貴族、官吏、平民、賤民幾個等級,而且還制定了一整套關于“議、請、減、贖、當”的法律制度,使絕大多數(shù)貴族和官吏免受刑罰。律與疏統(tǒng)稱為《永徽律疏》,后世稱為《唐律疏議》。張斐認為,“理”是法律的靈魂,只有“理直”才能“刑正”,所以“理直刑正”應該成為立法和司法的總原則。區(qū)分律、令的標準是,“律以正罪名,令以存事制”。1什么是“張杜律”?“張杜律”是張斐的《律表》和杜預的《律本》的合稱。先秦儒家都是主張“德主刑輔”的;西漢初期的黃老學派也主張把仁義道德作為治國的重要手段。為了神化皇權,新儒學進一步對法自君出從神學的角度進行了論證,認為“天子受命于天,天下受命于天子”,所以,君主的言論和命令體現(xiàn)了天的意志,全體臣民必須服從,否則就是違反“天意”。劉邦入關時,“與父老約法三章耳;殺人者死,傷人及盜抵罪。陸賈的《新語》為漢初黃老無為之治提供了一套比較完整的治國理論?!胺ㄕ咚詯勖褚?,禮者所以便事也?!痹谏鲜离A段,“民知其母而不知其父”。第一,法、勢結合。(二)執(zhí)法主張為了推行“法治”,法家認為必須使法令成為君主治國、官吏盡職和判斷所有人言行是非、以及決定賞罰的唯一準則,從而提出了明法、任法、壹法、從法的主張。兩者的分歧表現(xiàn)了“務德”與“務法”兩種統(tǒng)治方法的對立。荀況“法后王”的觀點又有自己的特點:一是強調“一制度”,即效法古代圣賢的政治必須為確立新的封建制度服務。荀況雖然主張性惡論,但他強調人性是可以改變的。“正名分”是孔子首先提出來的,他主張嚴格遵守“君君、臣臣、父父、子子”的宗法等級名分,強調“君使臣以禮,臣事君以忠”。打破了“刑不可知,則威不可測”的恐怖局面,也限制了貴族的獨斷專行。一方面,管仲對周禮推崇備至?! 懊鞯律髁P”思想的主要內容有那些?“明德慎罰”思想與“以德配天”說是相輔相成的。現(xiàn)在殷已失德,所以天命歸周,周王成了天子。今予惟恭行天之罰。 B孟子A《大清律例》B《大清現(xiàn)行刑律》C《大清律例》D《暫行新刑律》10在中國歷史上第一次確立罪刑法定原則的人是(C)。 D子產改良周禮9孔子的愛人(BCD)。 A人的良知B契約C天意D命令8資產階級改良派倡導實行君主立憲制的具體方案是(ABD)。A歷史發(fā)展B三不足C事無不變D趨時更新70、“師夷長技以制夷”的口號是(C)提出的。A尺寸B繩墨C斗斛D規(guī)矩5法家的“法治”和儒家的“禮治”的關系是(ABCD)。 C明分使群D化性起偽5儒、墨兩家在法律思想上的分歧主要表現(xiàn)在(BCD)。A以“愛人”為中心 B權 C劉頌、傅干A沖破了秘密刑思想的束縛 D利1最早將“法律”二字連用的是(D)。 D士宗法等級制的核心內容是(C)。A卜A“仁”、“義” B“人治”A禮 D刑罰適中2管仲把(ABC)視為“國之四維”。A罷黜百家,獨尊儒術B“親親”、“尊尊”C三綱五常D“禮不下庶人,刑不上大夫”3為《泰始律》做注的是(B)。欲為圣朝除弊事,豈將衰朽惜殘年”的作者是(A)。A朱熹B阮籍C董仲舒D丘睿4朱熹法律思想的核心是(A)。A正經界B薄稅斂A法是民眾的行為規(guī)則B法是由國家制定和公布的成文命令C法是確定等級名分的制度D法是關于賞罰的規(guī)定5法家認為法具有以下性質(ABCD)。我勸天公重抖擻,不拘一格降人才。A以此作為立法的最高原則B以“萬民憂樂”為立法目的C人民在政治上與官吏平等D以“學校議政”來保證民主與平等8如何理解黃宗羲的“有治法而后有治人”(ABCD)。 B并不完全一致A張之洞B梁啟超C黃宗羲D康有為10主張“沖破一切封建網羅“的人是(C)。 C章太炎夏、商神權法思想有哪些表現(xiàn)?相傳夏朝奴隸主已開始編造“天命”、“天罰”的神權法思想對奴隸進行欺騙,神化夏王的統(tǒng)治。周公認為,天命是有的,但天命又不是固定不變的。所謂“刑不上大夫”,是指刑罰主要是針對庶人的,一般不對奴隸主貴族使用刑罰。這些思想,在當時世界刑法史上是罕見的,對后世的立法和司法產生了良好的影響?!芭c民分貨”是管仲在發(fā)展農業(yè)方面的主張,即國家將土地分給農人耕種,然后抽取一定的租稅和徭役,使農業(yè)生產與農民的切身利益直接相連,激發(fā)農民生產的積極性。他適應時代的要求,拋棄了儒家學說中一些不合時宜的思想,批判地吸收各家的精華,特別是把法家的“法治”思想納入儒家。儒家雖然注重道德教化的作用,但從不否定刑罰的必要性,當教化不起作用時仍主張使用刑罰。他在思想上對君主是一種制約,同時又是批評暴君的武器。“法治”是針對“禮治”重視“德治”和教化的觀點提出的。他說:“上世”是人們只知其母不知其父的母系氏族社會,人們既喜歡自己的親人但又貪圖私利,因此可以用“親親”這種方法來統(tǒng)治;到“中世”出現(xiàn)了搶奪和爭執(zhí),人們尊重賢人、喜好仁慈,因此只能用“仁義”這種方法來統(tǒng)治;而“下世”有了私有制、君主和刑法,人們尊重的是官吏和貴人,因此“親親”和“仁義”就都行不通了;而“今世”的特征是“強國事兼并,弱國務力守”,以強凌弱、以大欺小,而且民眾又很奸詐,因此就更不能用“親親”和“仁義”這些舊的方法來進行統(tǒng)治了,必須要根據(jù)新的情況調整統(tǒng)治方法,實行“法治”。因此,法、勢、術都是君主不可離開的工具。禁立而莫之司,不可,故立宮。更法篇》生動記錄了這次論爭的內容。其法律思想的主要內容是:(1)“無為而治”,“與民休息”??梢姖h初統(tǒng)治者看到了儒家仁義德教的作用,認識到只有運用文武兩手的統(tǒng)治方法,才能有效地維護自己的統(tǒng)治。今募天下入粟縣官(指官府)得以拜爵,得以除罪”。封建統(tǒng)治階級宣揚“三綱”的目的,是為了維護君主至高無上的權力。“中民”們雖然有“善質”,但既可以為惡,也可以為善,必須經過教化之后才能為善。“簡直”的法律觀是杜預律學思想的主要內容,也是他對律學的一項重要貢獻。這一解釋對魏晉以后的立法具有深遠的影響,此后各朝的立法都將《刑名》放在篇首,再沒有異議。唐高宗李治登基后,命令長孫無忌等人以《武德律》、《貞觀律》為基礎,編纂了《永徽律》。如:“妻妾擅去者,徒二年;因而改嫁者,加二等。其次,封建正統(tǒng)法律思想的哲理化也直接影響了封建社會后期的法律實踐活動。朱熹主張,對于危害封建統(tǒng)治的“奸兇”要迅速加以懲處,決不寬貸。在他們還末當君主之前,大肆興兵征戰(zhàn),造成天下混亂和親屬離散;一旦當上皇帝,又變本加厲地剝削人民,以滿足他一個人的淫逸和快樂?!疤煜聻橹骶秊榭汀彼枷氲囊饬x,不僅在于它反對“君為臣綱”的封建綱常,更重要的在于它實際上提出了一種新國家的新政體,是近代資產階級民主思想的初級形式。宰相不僅可以與君主共商國事,而且主管“吏房”、“兵房”、“吏房”、“刑禮房”等主要中央機構。洪仁軒主張“權歸于一”,加強中央集權的統(tǒng)一地位,王、侯不得各自為政,又主張給地方以相應的自治權,加強地方管理。他反對外國干涉中國內政,反對毒害中國人民的鴉片貿易,但對為天國獻策、有技藝的外國人則持歡迎態(tài)度,洪仁軒的對外政策,反映了其開放的一面,但不能否認也有對外國傳教士抱有幻想的一面。他指責清末沈家本改律“乖違”了法律的基本精神,破壞了“天地經義,萬古不履”的綱常名教,并堅持反對新律的實施?!彼菢O力主張以法治民的。顯然,這種觀點是錯誤的。3沈家本的法學盛衰說沈家本十分重視法理學的研究和宣傳,特別強調法理學對于立法和司法的重要指導作用。第二,“治獄乃專門之學,非人人之所能為。沈家本從“法律面前人人平等”的資產階級法制原則出發(fā),針對旗人在刑法上的特權,提出應該打破良賤界限,旗人和漢人“一體同科”。而以左宗棠、張之洞為首的一派,在民族生死攸關之時,能夠識大局,以民族利益為重,如反對租界擴占土地,限制列強在華的治外法權,甚至以武力抵抗侵略,維護國家主權。另一方面,近代以來反帝反封建的人民斗爭迅速發(fā)展,洋務派欲借助洋人的力量來鎮(zhèn)壓人民起義,并以此加強自己的實力。(3)文化教化、社會福利方面。所以,“天下之治亂”,“系于法之存亡”。按照黃宗羲的設想,這個“學校”實際上已具有資產階級議會的某些職能,可以說是近代議會政治的雛形。天下有公利而莫或興之,有公害而莫或除之。為了挽救封建統(tǒng)治危機,宋明兩代改革家都主張在不角觸動封建制度的前提下,進行一定程度的變法改革,富國強兵,抵御外敵的侵略;要求“立善法”“以法繩天下”;整頓吏治,慎選良吏,擢用服務于變法改革的人才。他認為,原來規(guī)定的贖刑,只適用于輕罪。而奴婢過失殺主人,則仍然要處以絞刑。(一)“君為臣綱”在唐律中的反映為了確保皇帝的權力及其人身的絕對安全,唐律嚴格規(guī)定:凡是違反“君為臣綱”及危害皇帝的犯罪,都屬于罪大惡極,要處以最嚴厲的刑罰?!币虼耍诰唧w的司法實踐中,為了更好地體現(xiàn)“理”,不能機械地死守一成不變的法律條文,應該“隨事取法”、“臨時觀釁”。(二)《刑名》的性質和作用。他在上《律本》的奏章中說:“今所注,皆網羅法意,格之以名分”。德主刑輔的思想成為封建正統(tǒng)法律思想的重要內容。他們說“君為陽,臣為陰。陸賈向高祖說:“
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