【正文】 勞動合同法解讀三十九 : 過失性辭退 勞動合同法解讀四十 : 無過失性辭退 勞動合同法解讀四十一：經(jīng)濟性裁員 勞動合同法解讀四十二：解除勞動合同的限制 勞動合同法解讀四十三：工會在勞動合同解除中的監(jiān)督作用 勞動合同法解讀四十四：勞動合同的終止 勞動合同法解讀四十五：勞動合同的逾期終止 勞動合同法解讀四十六：經(jīng)濟補償 勞動合同法解讀四十七：經(jīng)濟補償?shù)挠嬎? 勞動合同法解讀四十八：違法解除或終止勞動合同的法律后果 勞動合同法解讀四十九：社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù) 勞動合同法解讀五十：勞動合同解除或者終止后雙方的義務(wù) 勞動合同法解讀五十一：集體合同的訂立和內(nèi)容 勞動合同法解讀五十二：專項集體合同 勞動合同法解讀五十三：行業(yè)性、區(qū)域性集體合同 勞動合同法解讀五十四：集體合同的報送和生效 勞動合同法解讀五十五：集體合同對中勞動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn) 勞動合同法解讀五十六： 集體合同爭議的處理 勞動合同法解讀五十七：勞務(wù)派遣單位的設(shè)立 勞動合同法解讀五十八：勞務(wù)派遣三方的權(quán)利義務(wù) 勞動合同法解讀五十九：勞務(wù)派遣協(xié)議 勞動合同法解讀六十：勞務(wù)派遣 單位的義務(wù) 勞動合同法解讀六十一：跨地區(qū)勞動派遣者的勞動報酬、勞動條件 勞動合同法解讀六十二：用工單位的義務(wù) 勞動合同法解讀六十三：被派遣勞動者同工同酬 勞動合同法解讀六十四：被派遣勞動者參加或者組織工會 勞動合同法解讀六十五：勞務(wù)派遣各方解除勞動合同 勞動合同法解讀六十六：勞務(wù)派遣的適用崗位 3 勞動合同法解讀六十七：用人單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣企業(yè) 勞動合同法解讀六十八：非全日制用工的概念 勞動合同法解讀六十九：非全日制用工勞動合同 勞動合同法解讀七十：非全日制用工不得約定試用期 勞動合同法解讀七十一：非全日制用工的終止用工 勞動合同法解讀七十二：非全日制用工勞動報酬 勞動合同法解讀七十三：勞動合同制度的監(jiān)督管理體制 勞動合同法解讀七十四：勞動行政部門監(jiān)督管理體制 勞動合同法解讀七 十五：檢查措施和文明執(zhí)法 勞動合同法解讀七十六：有關(guān)主管部門的監(jiān)督管理 勞動合同法解讀七十七：勞動者權(quán)利救濟途徑 勞動合同法解讀七十八：工會維權(quán)及監(jiān)督 勞動合同法解讀七十九： 舉報違法行為 勞動合同法解讀八十：規(guī)章制度違法的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十一：缺乏必備條款、不提供勞動合同文本的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十二：未訂立書面勞動合同的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十三：違法約定試用期的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十四：扣押勞動者身份證等證件的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十五：未依法支付勞動報酬、經(jīng)濟賠償?shù)鹊姆韶?zé)任 勞動合同法解讀八十六：訂立無效勞動合同的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十七：違法解除或終止勞動合同的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十八：侵害勞動者人身權(quán)益的法律責(zé)任 勞動合同法解讀八十九：不出解除、終止書面證明的法律 責(zé)任 勞動合同法解讀九十：勞動者的賠償責(zé)任 勞動合同法解讀九十一：用人單位的連帶賠償責(zé)任 勞動合同法解讀九十二：勞務(wù)派遣單位的法律責(zé)任 勞動合同法解讀九十 三：無營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營單位的法律責(zé)任 勞動合同法解讀九十四：個人承包經(jīng)營者的連帶賠償責(zé)任 勞動合同法解讀九十五：行政機關(guān)法律責(zé)任 勞動合同法解讀九十六：事業(yè)單位聘用制勞動合同的法律適用 勞動合同法解讀九十七：過渡性條款 勞動合同法解讀九十八：施行時間 4 勞勞 動動 合合 同同 法法 解解 讀讀 一一 ：： 立立 法法 宗宗 旨旨 第一條 為了完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù) ,保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，制定本法。在公開征求意見和審議中，一種觀點認為 勞動合同法 應(yīng)當(dāng)“雙保護”，既要保護勞動者的合法權(quán)益，也要保護用人單位的合法權(quán)益。因此，勞動合同立法要在公民的勞動權(quán)和用人單位的企業(yè)責(zé)任之間找到適當(dāng)?shù)钠胶恻c，確保勞動關(guān)系和諧。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的組織。這些社會 團體雖然公務(wù)員法沒有明確規(guī)定參照，但實踐中對列入國家編制序列的社會團體，除工勤人員外，其工作人員是比照公務(wù)員法進行管理的。本法第十七條規(guī)定了勞動合同的九項內(nèi)容。當(dāng)然在訂立勞動合同后，勞動者成為用人單位的一員，受用人單位的管理，處于被管理者的地 9 位，用人單位和勞動者的地位是不平等的。就是在訂立勞動合同時要誠實，講信用。”另一種就是違反已生效但尚未履行的勞動合同。本法第七十九條規(guī)定：“用人單位制度的直接勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。我國的《全民所有制工業(yè)企業(yè)職工代表大會條例》規(guī)定，屬于職工代表大會職權(quán)范圍內(nèi)的企業(yè)規(guī)章制度，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會審議通過。因此，本條規(guī)定，直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)公示，或者告知勞動者。 20xx年 8月 .勞動和社會保障部、 全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會聯(lián)合宣布，國家將全面啟動勞動關(guān)系三方 (國家、企業(yè)、職工 )協(xié)商機制，以協(xié)商的形式解決勞動關(guān)系中存在的各種問題。因此，代表職工參加三方機制的是各級總工會。工會依照法律規(guī)定通過職工代表大會或者其他形式，組織職工參與本單位的民主決策，民主管理和民主監(jiān)督。 它的層面比三方機制要低。勞動關(guān)系的基本內(nèi)容包括勞動者與用人單位之間的工作時間和休息時間、勞動報酬、勞動安全衛(wèi)生、規(guī)章制度、勞動保險、職業(yè)培訓(xùn)等。因此，本法對用人單位與勞動者的如實告知義務(wù)作了規(guī)定。本條所稱的擔(dān)保并不是民法意義上的擔(dān)保。賠償經(jīng)濟損失的數(shù)額，應(yīng)由用人單位根據(jù)具體情況確定，從職工本人工資中扣除，但每月扣除的金額一般不要超過本人月標(biāo)準(zhǔn)工資的 20%。平等自愿是指勞動合同雙方地位平等，應(yīng)以平等身份簽訂勞動合同。用書面形式訂立勞動合同嚴肅慎重、準(zhǔn)確可靠、有據(jù)可查，一旦發(fā)生爭議時，便于查清事實，分清是非，也有利于主管部門和勞動行政部門進行監(jiān)督檢查。第十七條規(guī)定，勞動合同中應(yīng)當(dāng)具備“勞動報酬”的條款。這里的“同工同酬”，是指用人單位對于從事相同工作，付出等量勞動且取得相同勞動業(yè)績的勞動者，支付同等的勞動報酬。 二、為什么勞動合同應(yīng)有期限 勞動合同期限是勞動關(guān)系當(dāng)事人雙方享有權(quán)利和履行義務(wù)的時間。訂立勞動合同的目的是建立勞動關(guān)系，實現(xiàn)社會生產(chǎn)勞動，使勞動者獲得物質(zhì)上的一定利益。勞動合同期限屆滿，勞動關(guān)系即告終止。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同： （一）勞動者已在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同且勞動者沒有本法第三十九條規(guī)定的 情形續(xù)訂勞動合同的。無固定期限勞動合同和其他類型的合同一樣，也適用 勞動法 與本法的協(xié)商變更原則。這種續(xù)訂勞動合同意愿的主動權(quán)掌握在勞動者手中，無論用人單位是否同意續(xù)訂勞動合同，只要勞動者提出，用人單位就必須同意續(xù)訂，而且是訂立無固定期限勞動合同。 用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的。 （二）在法律規(guī)定的情形出現(xiàn)時，勞動者提出或者同意續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。如勞動者有本法第三十九條規(guī)定的情形之一出現(xiàn)時，用人單位就可以解除勞動合同。無論雙方的意愿如何，究竟簽訂哪一種類型的勞動合同，需要由雙方協(xié)商一致后，作出一個共同的選擇。 用人 單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。以完成一定工作任務(wù) 為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。任何勞動過程，都是在一定的時間和空間中進行的。 26 在勞動者的勞動報酬無法確定時，用人單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)本單位與其相同崗位、付出相同勞動、取得相同業(yè)績的勞動者的工資標(biāo)準(zhǔn)，向勞動者支付勞動報酬。對勞動報酬的具體事項，包括勞動報酬的金額、支付方式、支付時間等，僅僅作了口頭約定，或者約 定的不明確，一旦發(fā)生爭議，往往無據(jù)可查，無法確定。因此，簽訂勞動合同時，在語言表達和用詞上必須通俗易懂，盡量寫明確，以免發(fā)生爭議。但現(xiàn)實中有很多不按時訂立書面勞動合同的情況。對違反規(guī)定的，由公安部門和勞動行政部門責(zé)令用人單位立即退還給勞動者本人。如：勞動者向用人單位提供虛假學(xué)歷證 20 明；用人單位未如實告知工作崗位存在患職業(yè)病的可能等，都屬于本法規(guī)定的采取欺詐的手段訂立的勞動合同，該勞動合同無效。所謂如實告知義務(wù) ,是指在用人單位招用勞動者時 ,用人單位與勞動者應(yīng)將雙方的基本情況 ,如實向?qū)Ψ秸f明的義務(wù)。勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟關(guān)系。因此，更需要工會發(fā)揮作用，由工會幫助、指導(dǎo)職工簽訂勞動合同，有利于 勞動法 、 勞動合同法 等法律的宣傳和貫徹執(zhí)行，有利于使簽訂的勞動合同更加符合法律、法規(guī)的規(guī)定，有利于勞動者和用人單位雙方利益的平等，有利于減少 勞動爭議 的發(fā)生。 工會是職工自愿結(jié)合的工人階級的群眾性組織。隨著新建企業(yè)的迅猛發(fā)展，企業(yè)所有制形式呈現(xiàn)多元化，企業(yè)組織形式也呈現(xiàn)多元化，民間的 商會、個體經(jīng)營者協(xié)會、青年企業(yè)家協(xié)會、女企業(yè)家協(xié)會等相繼出現(xiàn)，作為企業(yè)方代表，它們都可以成為三方協(xié)商機制的一方。協(xié)調(diào)勞動關(guān)系已不僅僅是勞動保障部門的事情，通過政府、工會、企業(yè)組織建立三方協(xié)調(diào)機制已成為在市場經(jīng)濟條件下，保護穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系和社會安定的必然選擇。這些雖然不違法法律、法規(guī)的規(guī)定，但不合理。一種意見認為制定規(guī)章制度和決定重大事項是企業(yè)的經(jīng)營管理自主權(quán)，是用人單位的“單決權(quán)”。根據(jù)１９９７年１１月勞動部頒發(fā)的《勞動部關(guān)于對新開辦用人單位實行勞動規(guī)章制度備案制度的通知》，規(guī)章制度主要包括： 勞動合同管理、工資管理、社會保險福利待遇、工時休假、職工獎懲，以及其他勞動管理規(guī)定 。在理解本條時應(yīng)當(dāng)注意，勞動合同的生效時間和勞動關(guān)系的建立是兩回事。格式合同文本對用人單位的權(quán)利規(guī)定得比較多，比較清楚，對勞動者的權(quán)利規(guī)定得少，規(guī)定得模糊。 ３．平等自愿。所謂合法就是勞動合同的形式和內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。還有一種事業(yè)單位如醫(yī)院、學(xué)校、科研機構(gòu)等，有的勞動者與單位簽訂的是勞動合同，簽訂勞動合同的，就要按照本條的規(guī)定執(zhí)行；有的勞動者與單位簽訂的是聘用合同，簽訂聘用合同的，就要按照本法第九十六條的規(guī)定，即法律、行政法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定另有規(guī)定的 ，就按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行；法律、行政法規(guī)和國務(wù)院沒有特別規(guī)定的，也要按照本法執(zhí)行。即增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位，并且將事業(yè)單位聘用制工作人員也納入本法調(diào)整。構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系是 勞動合同法 的最終價值目標(biāo)。同時，在實行勞動合同制的過程中出現(xiàn)一些問題，如用人單位不簽訂勞動合同、勞動合同短期化、濫用試用期、用人單位隨意解除勞動合同、將正常的勞動用工變?yōu)閯趧?wù)派遣等等，侵害了勞動者的合法權(quán)益，破壞了勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，也給整個社會的穩(wěn)定帶來隱患。改革開放以后，隨著計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)變，我國開始對計劃經(jīng)濟下的固定工制度進行改革。因為我國目前的現(xiàn)實狀況是勞動力相對過剩，資本處于強勢，勞動力處于弱勢，勞動者與用人單位力量對比嚴重不平衡，實踐中侵害勞動者合法權(quán)益的現(xiàn)象比較普遍。 【解讀】本條是關(guān)于 勞動合同法 適用范圍的規(guī)定。因此，也需要適用本法?？紤]到 勞動合同法 是規(guī)范用人單位與勞動者之間訂立勞動合同的法律規(guī)范，對一些不規(guī)范的用工，本法不好調(diào)整。就是在符合法律規(guī)定的前提下，勞動合同雙方公正、合理地確立雙方的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)自愿原則，任何單位和個人不得強迫勞動者訂立勞動合同。此外，現(xiàn)實中還有的勞動者與用人單位訂立了勞動合同，勞動者找到別的工作后，就悔約，不到用人單位工作，這也違反了誠實信用原則。 用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀律以及 勞動定額管理等規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。這不僅僅是我國社會主義企業(yè)管理的特色，而是世界范圍內(nèi)企 業(yè)管理的一個趨勢。 ３．具體制定程序：根據(jù)本條的規(guī)定，制定規(guī)章制度或者決定重大事項，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 一、關(guān)于勞動關(guān)系三方機制 勞動關(guān)系三方協(xié)商機制，也稱勞動關(guān)系三方原則。政府、企業(yè)組織和工會組織三方的職能不能替代，各有側(cè)重和相互獨立，相互沒有隸屬關(guān)系，切實代表基層組織和會員的利益。協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，一方面，要靠落實勞動合同制度，實行集體協(xié)商制度和集體合同制度。工會法第２０ 條也規(guī)定：“工會幫助、指導(dǎo)職工與企業(yè)以及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位簽訂勞動合同”。企業(yè)工會與用人單位建立集體協(xié)商機制，定期或不定期地就上述事項進行平等協(xié)商，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的，工會一方應(yīng)當(dāng)向職工傳達，要求職工遵守執(zhí)行；企業(yè)方也應(yīng)當(dāng)按照協(xié)商結(jié)果執(zhí)行。雙方可以就按照約定享受權(quán)利和履行義務(wù)，接受 勞動法 律、法規(guī)的約束。勞動者只有詳細地了解了用人單位的基本情況后，才能結(jié)合自身特點來選擇一份適合自己的工作。甚至有一些犯罪分子利用勞動者求職心切，收取高額抵押金后逃之夭夭，造成新的社會不安定因素。如果用人單位想要避免勞動者給單