【正文】 有產(chǎn)品可獲得的利潤，而現(xiàn)有證據(jù)僅表明海天公司的國內(nèi)市場受到影響，沒有證據(jù)表明其國外市場亦受到相應(yīng)的影響，因此，上述4300萬元的利潤額還應(yīng)酌情扣減海天公司在16天內(nèi)在國外市場銷售產(chǎn)品應(yīng)獲利潤中的合理部分。綜上，本院酌定對海天公司支付的廣告費用中的300萬元予以支持。 案件受理費81800元，由原告佛山市海天調(diào)味食品股份有限公司負擔11800元，由被告佛山市高明威極調(diào)味食品有限公司負擔70000元。從海天公司投放廣告的內(nèi)容看，海天公司的廣告主要包括兩大部分，一部分是公開聲明，另一部分是產(chǎn)品宣傳，除了于2012年5月25日在《羊城晚報》及《佛山日報》中刊登的廣告均為公開聲明外，海天公司所投放的其他廣告中超過一半面積的篇幅是用于產(chǎn)品宣傳只有不到一半的篇幅為公開聲明。盡管海天公司各類產(chǎn)品的銷量可能會因威極公司的侵權(quán)行為而有不同程度的下降，但海天公司的產(chǎn)品比例結(jié)構(gòu)、銷售規(guī)模、銷售市場等方面均與其經(jīng)銷商不同，因此，海天公司經(jīng)銷商產(chǎn)品銷量下降的幅度并不能直接等同于海天公司產(chǎn)品銷量下降的幅度。據(jù)此，本院認定威極公司應(yīng)在《法制日報》、《南方日報》上刊登公開聲明向海天公司賠禮道歉、消除影響。相反，威極公司提交的《羊城晚報》及《南方都市報》的相關(guān)報道，則證明了威極公司在接受相關(guān)媒體正式采訪時均表示其與海夭公司之間沒有任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。由此可見，威極公司在注冊其企業(yè)字號時具有攀附海天公司商標商譽的惡意。若不合理地突出其字號，使企業(yè)字號在企業(yè)名稱之外成為獨立或者相對獨立的標識，則該企業(yè)字號就具有了商標性的標識作用，該突出使用企業(yè)字號的行為便構(gòu)成《中華人民共和國商標法實施條例》第三條中所述的商標法意義上商標使用行為。因此，威極公司將企業(yè)字號中的“威極”二字用于廣告宣傳的行為屬于商標法意義上的商標使用行為。2012年9月12日，本院依威極公司的申請，到位于上海市徐匯區(qū)漕溪北路88號圣愛大廈2001室的高維信誠公司上海分公司，對高維信誠公司就涉案網(wǎng)站的創(chuàng)建問題進行調(diào)查。同日，海天公司的委托代理人與廣東省廣州市廣州公證處的公證員來到佛山市高明區(qū)人和鎮(zhèn)工業(yè)大道，對懸掛“高明市威極調(diào)味食品有限公司”廠牌的一企業(yè)外圍現(xiàn)狀進行拍照。2012年5月22日，佛山市高明區(qū)政府向社會公布“某大型調(diào)味公司”使用工業(yè)鹽代替食用鹽生產(chǎn)醬油產(chǎn)品，隨即引起輿論關(guān)注。何衛(wèi)昌在1995年5月至1999年3月間為南海市九江鎮(zhèn)裕豐食品經(jīng)營部的負責人，并自威極公司成立之日起至2010年9月20日為該公司的股東。在訴訟過程中，本院根據(jù)被告威極公司的申請，于2012年9月12日對高維信誠公司進行調(diào)查取證，并對高維信誠公司的法定代表人劉建的答復制作了調(diào)查筆錄。證據(jù)6至證據(jù)9共同證明威極公司擁有自己的注冊商標，從未使用過海天公司的商標；，證明威極公司的產(chǎn)品一直使用自己的注冊商標“威頂”及“巨浪”，產(chǎn)品的商標或標識與海天公司的商標或標識完全不相同或不相似。認定為名牌產(chǎn)品的是注冊商標為“海天”的醬油產(chǎn)品，并非海天公司出品的所有產(chǎn)品，顯然不包括“威極醬油”；對證據(jù)5的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，本案訟爭的被侵權(quán)商標是“威極”商標，“海天”商標與本案沒有關(guān)聯(lián)性；對證據(jù)6的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，本案訟爭的被侵權(quán)商標是“威極”商標，與海天公司是否為龍頭企業(yè)沒有關(guān)系；對證據(jù)7的真實性沒有異議．但威極公司在其廠區(qū)周邊范圍設(shè)置的指路牌突出威極公司的“威極”廠名并無不妥，該牌匾內(nèi)容不屬虛假宣傳，也不會引入誤解。事實上，威極公司一直公開向媒體及公眾澄清、說明與海天公司之間沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。三、判令威極公司賠償海天公司暫計至起訴之日止的損失1000萬元（特別聲明，對于起訴之后發(fā)生、發(fā)現(xiàn)的損失，海天公司保留繼續(xù)主張的權(quán)利），包括：1．暫計至起訴之日止，海天公司為了消除公眾誤會、防止損失進一步擴大而在媒體上刊登澄清公告所支出的合理費用4008004元；2．海天公司因本案訴訟維權(quán)而支出的一審律師費用50000元；3．暫計至起訴之日止，威極公司因其種種不正當競爭行為誤導了社會公眾而造成海天公司品牌受損、產(chǎn)品銷量下滑的損失，約5941996元。其中聯(lián)系人“何衛(wèi)昌”是威極公司的原股東之一，出資方式為“土地使用權(quán)、貨幣出資”?！墩泄烧f明書》應(yīng)屬于眾所周知的事實。 委托代理人吳海鋒，廣東德培律師事務(wù)所律師。1994年，海天公司成功轉(zhuǎn)制，成為中國最大的醬油產(chǎn)銷、出口企業(yè)?！搬u油門”事件曝光后，媒體記者為了解海天公司與威極公司之間的關(guān)系，致電給威極公司的經(jīng)營部門，問“是海天醬油的生產(chǎn)商嗎？”，威極公司的員工大方地予以承認。海天公司認為，威極公司通過種種方式誤導社會公眾，導致相關(guān)公眾對威極公司的產(chǎn)品來源產(chǎn)生混淆，誤以為海天公司與威極公司之間具有某種特定關(guān)聯(lián)關(guān)系。而且當時“《威極》”商標并非著名商標，“威極”牌產(chǎn)品并沒有市場知名度，市場占有率及市場認知度也很低，“威極”產(chǎn)品并非“知名商品”。所有海天公司出品的醬油都會貼上“海天”商標，包括海天公司出品的“威極醬油”，都屬于海天醬油的范圍；證據(jù)《關(guān)于認定“海天”商標為馳名商標的通知》，證明2000年9月27日，國家工商行政管理局商標局認定“海天”為馳名商標；證據(jù)中國發(fā)酵工業(yè)協(xié)會《關(guān)于海天公司是全國最大醬油調(diào)味品生產(chǎn)企業(yè)的意見》、國家輕工業(yè)局的文件、中國調(diào)味品協(xié)會的《證明》，證明海天公司在調(diào)味品市場占有率、產(chǎn)品產(chǎn)值、數(shù)值、品牌知名度、影響力等方面位居行業(yè)最前列，早在1997年（即威極公司成立以前），海天公司就已經(jīng)成為調(diào)味品產(chǎn)銷量全國排名第一的龍頭企業(yè)，并一直保持至今；證據(jù)( 2012)粵廣廣州第117079號公證書，證明威極公司在其廠區(qū)周邊范圍設(shè)置的廣告牌、企業(yè)廠牌上故意重點突出了其企業(yè)名稱中的“威極”字號，其實質(zhì)就是把字號當做商標來使用，故意誤導社會公眾；證據(jù)(2012)粵廣廣州第124826號公證書，證明威極公司虛假宣傳的行為；證據(jù)企業(yè)機讀檔案登記資料、企業(yè)機讀檔案變更登記資料，證明威極公司在工商行政管理部門登記的公開信息與涉案網(wǎng)站上公開的信息一致，印證了該網(wǎng)站是威極公司的網(wǎng)站：證據(jù)1 0、海天蠔油、海天金標生抽、海天小小鹽限鹽醬油的商品標簽（實物），證明涉案網(wǎng)站上的產(chǎn)品使用了海天公司的商品標簽，造成相關(guān)社會公眾的混淆；證據(jù)1威極公司的《公司名稱預(yù)先核準申請書》、公司股東（發(fā)起人）名錄、股東何衛(wèi)昌、何愛興的履歷表，證明威極公司的發(fā)起人何愛興和何衛(wèi)昌在成立威極公司前分別是醬油行業(yè)和食品經(jīng)營行業(yè)的資深人員，其明知海天公司有“威極”商標的產(chǎn)品而將“威極”注冊為企業(yè)字號，具有“搭便車”的主觀故意。事實上當時威極公司已停產(chǎn)及停止經(jīng)營，接電話是否為威極公司的員工無法確認；對證據(jù)14的真實性無異議，但網(wǎng)頁內(nèi)容是否全部真實無法確認，威極公司是否確實使用了工業(yè)鹽水制造醬油應(yīng)以司法機關(guān)查明的事實為準；對證據(jù)15的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均無異議，威極公司確實與海天公司沒有任何關(guān)聯(lián)；對證據(jù)16的真實性無異議，但僅憑發(fā)票不足以證明該費用已支付，必須有委托合同及支付憑證；對證據(jù)17至證據(jù)20的真實性無異議。可見，海天公司指控的網(wǎng)站與威極公司抗辯的網(wǎng)站不是同一網(wǎng)站，兩者之間沒有關(guān)聯(lián)性；對證據(jù)6至證據(jù)10，該組證據(jù)與海天公司指控的不正當競爭行為沒有關(guān)聯(lián)性。根據(jù)本院確認的證據(jù)，結(jié)合雙方當事人的陳述，本院查明事實如下：海天公司成立于2000年4月8日，其前身是佛山幣海天調(diào)味食品有限公司，經(jīng)營范圍是生產(chǎn)經(jīng)營調(diào)味品、豆制品、食品、飲料、包裝材料等。佛山市海天調(diào)味食品公司于1994年2月28日注冊了第679197號“威極”商標，續(xù)展有效期自2004年2月28日至2014年2月27日?！u油竟然使用致癌的工業(yè)鹽水！媒體報道之后，久享盛名的佛山醬油的可信度在公眾眼中頓時打上了一個大大的問號，網(wǎng)友尤其質(zhì)疑，報道中‘某大型調(diào)味品公司’到底是哪家公司？……海天醬油隨即成為網(wǎng)民懷疑的重點對象：位于佛山高明，符合；是大型調(diào)味品公司，符合……一串串問號之下，海天醬油的銷量開始走低。長袖善舞，滋香味濃，威極調(diào)味將對中國美食文化在全球范圍內(nèi)更廣泛、更深入的傳揚，做出更新、更大的貢獻！”網(wǎng)站的“聯(lián)系我們”一欄里顯示“佛山市高明威極調(diào)味食品有限公司聯(lián)系人：何衛(wèi)昌電話：86075788803382企業(yè)地址：廣東省佛山市高明區(qū)人和鎮(zhèn)工業(yè)大道”。威極公司為該網(wǎng)站建設(shè)支付了價款10500元。盡管兩者字體不同，廣告牌上也沒有“威極”注冊商標中的橢圓形圖案，但由于“威極”注冊商標中“威極”二字是識別該商標的顯著認讀文字，而廣告牌上的“威極”與“威極”僅是繁簡體的不同，二者容易使相關(guān)公眾對威極公司的商品來源產(chǎn)生誤認或認為其來源與海天公司注冊商標的商品具有特定的聯(lián)系，故廣告牌上的“威極”二字與海天公司的“威極”注冊商標構(gòu)成相近似。第一，威極公司設(shè)立時的兩位股東分別是何衛(wèi)昌和何愛興。第二，涉案網(wǎng)站的域名(). 網(wǎng)站下屬的二級域名， ，而并非一個獨立的網(wǎng)站，由此印證了高維信誠公司稱涉案網(wǎng)站是因內(nèi)部培訓需要而創(chuàng)建的陳述。（二）威極公司應(yīng)立即停止在其企業(yè)名稱中使用“威極”二字，并向工商行政管理部門辦理相應(yīng)的企業(yè)名稱變更手續(xù)根據(jù)《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》第七條的規(guī)定，處理商標與企業(yè)名稱混淆的案件，應(yīng)當自商標注冊之日或者企業(yè)名稱登記之日起五年內(nèi)提出請求，但惡意注冊或者惡意登記的不受此限。第三，關(guān)于利潤下降幅度的確定。第一，海天公司提交的發(fā)票顯示，海天公司實際支出的廣告費為4076644元，而海天公司在本案中僅主張4008004元。”《中華人民共和國反不正當競爭法》第二十條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當承擔損害賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。根據(jù)上述幾點，海天公司因產(chǎn)品銷量下降而導致的利潤損失、廣告費中合理部分的支出以及為本案訴訟支付的律師費三項損失共計655萬元。在威極公司被查出違法使用工業(yè)鹽水生醬油產(chǎn)品后，社會公眾紛紛猜測海天公司與威極公司之間存在一定的關(guān)聯(lián)關(guān)系，若不及時對社會公眾澄清事實，則有可能使海天公司商譽受損程度擴大，因此海天公司為了及時澄清事實，避免侵權(quán)損害結(jié)果擴大而刊登廣告的行為具有必要性。本院認為，不能以海天公司經(jīng)銷商產(chǎn)品銷量下降的幅度作為其利潤下降的幅度，理由如下：首先，產(chǎn)品銷量下降的幅度不能等同于產(chǎn)品利潤下降的幅度。由于威極公司在庭審過程中亦同意不再使用其企業(yè)字號，故根據(jù)海天公司的訴求，威極公司應(yīng)立即停止使用其帶有“威極”二字的企業(yè)名稱，并向工商行政管理部門辦理企業(yè)名稱變更手續(xù)。第四，網(wǎng)站的訪問量較小，只有五千多次，印證了高維信誠公司稱涉案網(wǎng)站是其因內(nèi)部培訓需要而創(chuàng)建的說法。由于海天公司的前身佛山市海天調(diào)味食品有限公司在威極公司登記成立之前就已經(jīng)是全國最大的調(diào)味品生產(chǎn)企業(yè)，海天牌醬油亦在威極公司登記成立之前已被評為廣東省名牌產(chǎn)品，因此，作為從事食品行業(yè)和醬油生產(chǎn)行業(yè)的兩位股東，理應(yīng)知道佛山市海天調(diào)味食品有限公司及其海天品牌下的產(chǎn)品，包括“威極”牌產(chǎn)品。”威極公司在其廣告牌上突出使用與海天公司 “威極”注冊商標中的中文文字相同的“威極”二字，使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆或誤認，因此，其行為侵犯了對海天公司的“威極”注冊商標專用權(quán)。百度百科網(wǎng)頁中對“家樂”詞條的解釋為：“家樂是聯(lián)合利華第1大食品品牌……家樂是世界最著名的湯粉類產(chǎn)品品牌之一，擁有100多年的歷史……1993年，家樂產(chǎn)品來到中國……在中國，家樂是廚師首選的品牌。該網(wǎng)站的首頁顯示該網(wǎng)站的訪問量為574 7次。對于海天醬油的銷售情況，歲寶超市工作人員介紹說，‘威極生抽雖然價格低，但銷量差很多’”等內(nèi)容。2011年1月27日，該商標注冊人名義準變更為海天公司?！焙Ｌ旃镜那吧硎欠鹕绞泻Ｌ煺{(diào)味食品有限公司。海天公司的證據(jù)13中的媒體報道顯示，威極公司在不知道其面對的是媒體時，其宣稱威極公司就是海天公司。刊登公告聲明是海天公司自己的商業(yè)行為，該等費用不應(yīng)由威極公司賠償；對證據(jù)21的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不予確認，出具證明的都是海天公司的經(jīng)銷商，與海天公司有利害關(guān)系，證明力不強，而且沒有反映出具體的損失數(shù)額；對證據(jù)2證據(jù)23無異議。事情曝光后威極公司私下仍對媒體聲稱其為海天公司產(chǎn)品的生產(chǎn)商；證據(jù)1 (2012)粵廣廣州第124825號公證書，證明威極公司使用工業(yè)鹽水