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服務(wù)貿(mào)易的基本構(gòu)思與法律框架(留存版)

2025-08-08 01:49上一頁面

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【正文】 )國外消費(consumption abroad)在一個成員方境內(nèi)向任何其他成員方的服務(wù)消費者提供的服務(wù);(c)商業(yè)到位(mercial presence)一個成員方的服務(wù)提供人在任何其他成員方境內(nèi)以商業(yè)到位來提供的服務(wù);(d)人員流動(movement of personel)一個成員方的服務(wù)提供人在任何其他成員方境內(nèi)以自然人到位來提供的服務(wù)。而有相當(dāng)一部分服務(wù)是在提供方境內(nèi)或者在消費者境內(nèi)進(jìn)行的,有的甚至在第三國境內(nèi)提供的。服務(wù)貿(mào)易(GATs)服務(wù)(service)作為“第三產(chǎn)業(yè)”,到本世紀(jì)70年代才被人們獨立分列成為單獨部門,而且在美國與歐洲一些發(fā)達(dá)國家,它的發(fā)展十分迅速。因此,服務(wù)的進(jìn)出口或者作跨國界流動,不像貨物那樣都經(jīng)過海關(guān),經(jīng)海關(guān)驗明正身,征收關(guān)稅后始放行進(jìn)入進(jìn)口國。經(jīng)過反復(fù)爭論、議論最后達(dá)成了為各方相對滿意的、為GATs目的的服務(wù)貿(mào)易定義,其實也可理解為GATs的適用范圍。該附件主要目的是處理自然人流動到服務(wù)消費國后可能發(fā)生的移民或永久居留權(quán)等敏感問題。當(dāng)然,對特定服務(wù)門類也可談判放松或消除這些障礙,達(dá)成具體規(guī)則。除國內(nèi)法規(guī)外,各國簽訂的與服務(wù)類有關(guān)的雙邊或多邊條約也有許多,最典型的如1944年芝加哥《國際民用航空公約》,我們下文還會專門談到。GATs第8條的標(biāo)題雖叫“壟斷和專管服務(wù)提供人”,和GATT第17條“國家??禺a(chǎn)品的貿(mào)易單位”相當(dāng);GATS第10條和GATT第19條都叫“緊急保障措施”;第12條和GATT第12條也都叫“為保障國際收入的限制”。第16條第2款規(guī)定:“[服務(wù)]門類中,每個成員方除非在其承諾表中列明,不得在它的全境或某個區(qū)域保持或采取如下措施:(a)限制服務(wù)提供人的數(shù)目,不論是對提供人采取數(shù)目配額,壟斷,專營服務(wù),還是規(guī)定經(jīng)濟需求標(biāo)準(zhǔn);(b)以數(shù)目配額或規(guī)定經(jīng)濟需求標(biāo)準(zhǔn)的方式,限制服務(wù)交易或資產(chǎn)的總值。關(guān)于烏拉圭回合談判后,各成員方所具體承諾的服務(wù)門類的情況,Hoekman還作了一個“具體承諾所涵蓋的服務(wù)門類(%)”的圖表,:。這種談判旨在減少或消除對服務(wù)貿(mào)易有負(fù)面作用的措施,以此作為提供有效市場準(zhǔn)入的手段。而從第4條“發(fā)展中國家的更多參與”以下,直到第15條所表述的規(guī)則,幾乎都只約束已具體承諾的服務(wù)門類的。為了給WTO成立后接著繼續(xù)談判留下話題,特地擬定了兩個《金融服務(wù)附件》;同時為滿足一些不愿再談判成員方的愿望,經(jīng)過妥協(xié),達(dá)成了一個《對金融服務(wù)承諾的諒解》。如前述,這里的規(guī)則似乎比GATs第7條稍稍前進(jìn)了一步,尤其在雙邊或多邊基礎(chǔ)上“使用協(xié)調(diào)方式”。(3)《諒解》大大提高了在國民待遇和最惠國待遇方面的適用范圍。1997年爆發(fā)的亞洲金融危機,給了WTO各成員方以充分考慮、權(quán)衡與調(diào)整本國對金融服務(wù)具體承諾,完善本國穩(wěn)妥監(jiān)督機制,并決定對全球金融服務(wù)貿(mào)易自由化的態(tài)度。因此,隨著經(jīng)濟的全球一體化,要求國際統(tǒng)一規(guī)范和貿(mào)易自由化成為緊迫的任務(wù)。國際傳聲電話自由化的承諾表有56國,國內(nèi)長途服務(wù)自由化的有41國。此前,國際電訊流行語言中,沿習(xí)美國說法,把電訊服務(wù)分基礎(chǔ)(Basic)電訊與增值(Valueadded orenhanced)電訊。《參照文件》還沖破了GATT不理會私人間“限制性商業(yè)行為”(restrictive business practices)的傳統(tǒng),為WTO體制在更廣泛領(lǐng)域作國際立法,走出一個先例。14 / 14?!秴⒄瘴募愤€在第3—第6條中列出了第四議定書各成員方應(yīng)承諾的其他管理規(guī)則,如“普遍性服務(wù)”;公眾使用的許可證標(biāo)準(zhǔn);管理機關(guān)與電訊服務(wù)提供人應(yīng)分家,相互獨立;稀有資源(頻率、線路)的使用與分配等,都規(guī)定應(yīng)具透明性,公平無偏,不加歧視等。此前,在絕大多數(shù)談判參加方協(xié)議的基礎(chǔ)上,制定了一個指導(dǎo)性文件:《參照文件》。此前,《電訊附件》第4條規(guī)定了透明性原則,將影響進(jìn)入與使用公共電訊傳輸網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)的項目,如費用、服務(wù)項目與條件,通訊技術(shù)規(guī)格等盡可能公布。其經(jīng)濟效益數(shù)額之大,令人嘆為觀止。GATs第二議定書實現(xiàn)了《金融服務(wù)承諾諒解》中的許多要求。說他們“有權(quán)以不同于GATs第三部分的方式對金融服務(wù)做出承諾”,只要“不與GATs規(guī)定沖突”,不損害別人依GATs第三部分作承諾的權(quán)利;達(dá)成的具體承諾要在最惠國基礎(chǔ)上予以適用,對成員方承諾的自由化程度不作推斷。經(jīng)多年協(xié)調(diào),制定的“巴塞爾核心原則”已就金融機構(gòu)的開業(yè)許可、所有權(quán)轉(zhuǎn)讓、破產(chǎn)清算、資本充足率等制定了最低標(biāo)準(zhǔn)。五、金融服務(wù)與GATs的一般規(guī)則稍嫌軟弱,而談判中各成員方所作具體承諾不論從服務(wù)門類較少還是對市場準(zhǔn)入附加的限制和條件較多的不盡如人意相比,金融和電信服務(wù)貿(mào)易談判取得的成就斐然,成為GATs園地中的兩枝雙秀花朵。這不僅直接關(guān)系到對發(fā)展中國家具體承諾水平的要求,而且間接地還對GATs的最惠國條款中對reclprocity(相互、互惠,還是對等)的解釋,乃至GATs要規(guī)定的是“有條件”的還是“無條件”的最惠國等重要爭論,和GATs最惠國條款今后的規(guī)則設(shè)計問題。不難看出,服務(wù)貿(mào)易走向自由化的道路今后是漫長的。比起GATs第二部分的“普遍義務(wù)和紀(jì)律”中種種彈性(甚至軟性)較大的寬松規(guī)則約束來,市場準(zhǔn)入以及對市場準(zhǔn)入做出的具體承諾,才是硬梆梆和實實在在的東西,構(gòu)成了GATs的核心。但是,當(dāng)將GATT條款引進(jìn)GATs時,都嚴(yán)格按照服務(wù)貿(mào)易自身的特征,量體裁衣,對這些條款作了適應(yīng)服務(wù)的調(diào)整、變動乃至重新設(shè)計。所以稱之為“間接”,因為它本身并不禁止競爭本身,卻必須順從當(dāng)?shù)靥禺愋孕幸?guī),并為此付出代價。與定義有關(guān)的還有兩個重要問題,應(yīng)該討論清楚。美國這種分類法顯然出于自私自利的動機,因為經(jīng)過這樣分類留下作為“服務(wù)貿(mào)易”的主要都是知識型或技術(shù)密集型的、美國占有比較優(yōu)勢的服務(wù)門類,而把勞動密集型的、發(fā)展中國家具有比較優(yōu)勢的服務(wù)排除在未來要制訂的GATs之外。WTO秘書處則就服務(wù)貿(mào)易的門類,分為11大類142項。在許多發(fā)達(dá)國家和少部分發(fā)展中國家,出口服務(wù)貿(mào)易的收益,占其總出口收益的一大部分。當(dāng)然,服務(wù)的上述三個特殊性質(zhì)是就服務(wù)的一般情況而論的,由于服務(wù)門類眾多,形式差異很大,所以上述特性每種都有相當(dāng)數(shù)目的例外。而(b)項所指“國外消費”的典型例子是旅游業(yè)。但是,圍繞著是否要和如何就此類投資制定規(guī)則的辯論,卻直接影響著GAts規(guī)定,尤其把本該普遍適用的國民待遇“貶人”GATs第三部分第17條的“specific conlmitmenf”,使之服從于具體承諾中的條件或限制。另一種例子對諸如電訊服務(wù)規(guī)定收費標(biāo)準(zhǔn),不論對本國人還是外國人辦的,統(tǒng)統(tǒng)適用。對有些公共團體。一項是第2條的最惠國待遇,受到眾多保留性例外(列入《免除》第2條[義務(wù)]附件)的困擾,在短期內(nèi)似乎很難再把它稱作支撐服務(wù)貿(mào)易的“柱石”。(二)具體承諾表按GATs法律結(jié)構(gòu),一個成員方對市場進(jìn)入的具體承諾,均需經(jīng)過談判,逐項列入“具體承諾表”(Schedules。高收入國家其他國家大的發(fā)展中國家市場準(zhǔn)入平均占(以門類或提供方式計)加權(quán)(加限制與約束規(guī)模因素)平均占未加限制者占國民待遇平均占(以門類或提供方式計)加權(quán)(加限制與約束規(guī)模因素)平均占未回限制者占
注:“高收入國家”指:經(jīng)合組織(OECD)成員,中國香港,韓國,新加坡?!保疹檱野l(fā)展水平。畢竟這是人類和國際社會第一次規(guī)范國際服務(wù)貿(mào)易這個新的法律課題,而且是邁出的第一步,有許多原則和規(guī)則尚處于摸索階段,在諸多爭議條件下,要達(dá)成國際協(xié)議,很難做到斬釘截鐵,使規(guī)則那么準(zhǔn)確和具體。第一個名叫《金融服務(wù)附件》,共設(shè)五條最為重要?!陡郊返?條“定義”中,對構(gòu)成GATs意義上的“金融服務(wù)”作了具體明確的界定,包括保險、銀行和證券在內(nèi)共16項服務(wù)。(三)全球金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議WTO成立后,金融服務(wù)的多邊談判經(jīng)歷了相當(dāng)艱苦、曲折與漫長的路程,終于在1977年12月12日在GATs框架內(nèi)達(dá)成了永久性的全球服務(wù)協(xié)議。一直到達(dá)成協(xié)議前夕,美國似乎放棄了僵持“對等承諾”的姿態(tài),撤銷它在《免除最惠國義務(wù)清單》作保留的金融服務(wù)項目內(nèi)容。第四議定書開放供簽署,截止期為1997年11月30日,并于1998年1月1日起生效。按美國原來意圖,想使WTO成員方承諾允許外國對當(dāng)?shù)仉娪嵎?wù)提供人作投資,但在55張承諾表中只有42張(代表56國)承諾允許外國對所有電訊設(shè)備與服務(wù)獲得所有權(quán)或控股權(quán)。由于該文件所規(guī)定的是“對基礎(chǔ)電訊服務(wù)的管理框架的原則”,所以先對幾個專用術(shù)語作了定義:“基本設(shè)備”(essential facilities)指(a)由一個或幾個提供人獨占或主要提供、而且(b)為提供服務(wù)不論從經(jīng)濟上還是技術(shù)上都無法替代的、公共電訊傳輸網(wǎng)或服務(wù)的設(shè)備。在打破壟斷市場競爭的條件下,電訊服務(wù)的價格大幅度下跌,對各國消費者來說,
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