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正文內(nèi)容

法律文書寫作講義(留存版)

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【正文】 文書的作用實(shí)現(xiàn)著法律文書的價(jià)值。實(shí)體正 義屬于法律文書的外在價(jià)值,程序正義屬于法律文書的內(nèi)在價(jià)值。 (二)實(shí)體正義在法律文書中的具體目標(biāo) 實(shí)體正義在法律文書的案件 事實(shí)、證據(jù)及其法律適用和實(shí)體處理結(jié)論中都有具體的體現(xiàn)。法律文書特別是裁判文書非常強(qiáng)調(diào)證據(jù)部分的寫作,在設(shè)計(jì)文書結(jié)構(gòu)時(shí)都把證據(jù)作為必要事項(xiàng),明確要求寫明證據(jù)。事實(shí)上,不管承認(rèn)與否,無論是英美法系國家還是大陸法系國家,法官的作用都不是被 動(dòng)的,在適用法律時(shí)都不可避免地要進(jìn)行自由裁量和法律解釋,這些情況都會(huì)反映到法律 文書寫作中去。這種內(nèi)在的價(jià)值是程序事實(shí)清楚、程序事項(xiàng)完備、再現(xiàn)舉 證質(zhì)證認(rèn)證過程、分析 13 說理充分等具體價(jià)值目標(biāo)的綜合體。因?yàn)樵佻F(xiàn)舉證、質(zhì)證和認(rèn)證過程必然導(dǎo)致對(duì)法律文書中事實(shí)與證據(jù)要素的重新認(rèn)識(shí),并進(jìn)而得出法律文書先有證據(jù)后有事實(shí)的必然結(jié)論。 第三節(jié) 法律文書的效益價(jià)值 一、對(duì)法律文書效益價(jià)值的理解 法律文書的效益價(jià)值,是指法律文書的制 度設(shè)計(jì)與文書寫作能夠以較少的成本投入換來既定水平的收益,或者以既定的成本投入達(dá)到較大的收益,而具有的價(jià)值。實(shí)踐中,法律文書尤其是裁判文書的寫作,不能只考慮法院有沒有收益,還要考慮當(dāng)事人尤其是敗訴方當(dāng)事人有沒有收益以及 收益的具體狀況等因素。這個(gè)要求也是法律文書寫作的基本要求,是實(shí)現(xiàn)法律文書效益價(jià)值的重要手段。上述論述非常精辟,也是肯定訴訟及時(shí)性的效益價(jià)值的。 二、法律文書秩序價(jià)值的具體目標(biāo) 實(shí)現(xiàn)法律文書秩序價(jià)值的具體目標(biāo)主要有以下幾個(gè)方面: (一)規(guī)范性目標(biāo) 法律文書的規(guī)范性目標(biāo)主要體現(xiàn)為:制度層面的統(tǒng)一性,要素組合的有序性。再者,很有必要以法律制度的形式確認(rèn)和確定法律文書應(yīng)該充分說理的原則,并使之與相關(guān)法律協(xié)調(diào)對(duì)應(yīng),這也是法律文書秩序價(jià)值發(fā)展的內(nèi)在要求和必然趨勢。無論什么樣的法律文書,最終都是需要人來寫作的,怎樣強(qiáng)調(diào)寫作主體的重要性都不過分,關(guān)鍵是要從制度建設(shè)上下功夫。法律文書的內(nèi)容是根據(jù)事實(shí)材料和法律材料得出處理結(jié)論。第三,主題必須準(zhǔn)確、明白、集中有序。 定稿是法律文書寫作過程中的最后一個(gè)重要環(huán)節(jié)。而寫作《立案決定書》必須符合相應(yīng)的法律條件:有犯罪事實(shí),需要追究刑事責(zé)任;符合案件管轄規(guī)定,案件屬于接受報(bào)案、控告、舉報(bào)和自首材料的公安機(jī)關(guān)管轄;縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人已批準(zhǔn)立案偵查等。每一份法律文書都有主題,這與其他文章并無不同。選材 時(shí)要突出主罪,兼顧次罪。 2.選材要有針對(duì)性 選擇法律材料主要是為了準(zhǔn)確地說明對(duì)案件性質(zhì)的認(rèn)定、對(duì)是非正誤的分辨具有法律依據(jù)。法律文書寫作的根據(jù)就是據(jù)以認(rèn)定或認(rèn)可的事實(shí)和法律,而先有材料、后有主題則是法律文書寫作的基本規(guī)律和基本要求。面對(duì)已經(jīng)確定的主題,選材時(shí)別無選擇,只能以主題為中心對(duì)材料進(jìn)行取舍,而不能以材料為中心,對(duì)主題進(jìn)行修正。 (一)選材的標(biāo)準(zhǔn)和方法 1.刑事法律文書的選材。形式是法律文書的骨骼,內(nèi)容是法律文書的靈魂和血肉(其中,主題是文書的靈魂,材料是文書的血肉),它們共同構(gòu)成了一篇完整的法律文書。任何機(jī)關(guān)和個(gè)人都不能越俎代庖,超越權(quán)限,寫作不屬于自己職責(zé)范圍內(nèi)的法律文書。 3.行文與定稿 行文是法律文書的具體 寫作階段。材料決定主題,主體來 源于材料。 教學(xué)時(shí)間: 3 課時(shí) 第一節(jié) 概述 一、法律文書寫作要求的普遍性與特殊性 (一)法律文書寫作需要遵循一般寫作原理 法律文書寫作與其他 文章寫作一樣,也要經(jīng)歷取材與煉意、運(yùn)思與謀篇、行文與定稿三大環(huán)節(jié)六個(gè)步驟。與之相適應(yīng), 裁判文書的制度設(shè)計(jì)需要與相關(guān)法律制度的改革配套進(jìn)行。 (二)調(diào)節(jié)性目標(biāo) 法律文書秩序價(jià)值的調(diào)節(jié)性目標(biāo),主要體現(xiàn)為反映訴訟與非訴訟案件的辦理過程與結(jié)果,即解決訴訟與非訴訟問題。 秩序價(jià)值是法律文書的直接追求,是法律文書的基礎(chǔ)價(jià)值。如果各要素之間意思不統(tǒng)一、內(nèi)容有沖突、關(guān)系不平衡,勢必造成法律文書前后矛盾、輕重不分等錯(cuò)誤,會(huì)直接影響法律文書 結(jié)構(gòu)的合理性,進(jìn)而影響法律文書的效益價(jià)值。 通過繁簡分流原則可以實(shí)現(xiàn)法律文書寫作成本的科學(xué)分配,在不增加甚至減少寫作成本的情況下達(dá)到提高法律文書收益的目的。 從價(jià)值角度進(jìn)行考察,法律文書收益的受體會(huì)因具體文書的不同而不同。近些年來,兩大法系有逐漸靠攏的趨勢,開始相互借鑒。也正是由于這種統(tǒng)一性和普適性的存在,一旦這種寫作模式存在問題,將會(huì)對(duì)法律文書價(jià)值的實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生普遍的負(fù)面影響。需要強(qiáng)調(diào)的是,無論是訴訟類法律文書還是非訴訟類法律文書,都必然要有結(jié)論這一必備要 素,也必然要由此體現(xiàn)法律文書的實(shí)體正義價(jià)值。如對(duì)裁判文書來說,準(zhǔn)確適用法律就必須要有基礎(chǔ)條件。在這種情況下可以說,有關(guān)案件事實(shí)的相關(guān)制度是寫作法律文書必須遵循的,法律文書中的案件事實(shí)是對(duì)實(shí)體法的一種被動(dòng)反映。怎么處理案件和寫作法 律文書,應(yīng)該寫作什么內(nèi)容,必須依賴程序法與法律文書的格式。否則,法律文書寫作就會(huì)偏離其法律屬性的軌道,法律文書的價(jià)值也無從實(shí)現(xiàn)。現(xiàn)實(shí)中法律文書的價(jià)值總是在一定程度上表現(xiàn)和接近于法律文書的屬性,是法律文書屬性在一定條件下的外化。 2.滿足人的需要是法律文書價(jià)值最基本的內(nèi)容 9 沒有主體的需要,就無所謂價(jià)值。案件事實(shí)中的每一份材料、每一份證據(jù)、每一個(gè)情節(jié),都必須認(rèn)真分析,只有全面掌握案情,才能在寫作法律文書時(shí)對(duì)每一個(gè)細(xì)節(jié)都了 8 然于心,真正作到刪繁就簡,得心應(yīng)手。此外,其他法律文書如各類筆錄、訴狀,也都比較完備。到了南宋,出版有《明公書判清明集》,即開始有實(shí)判的專輯傳世,并曾流傳到日本。但自言并非是一種口訴行為,而要提交文書。按照程序先后又可將訴訟文書分為第一審、第二審和再審文書,具體包括判決書、裁定書、調(diào)解書和決定書等。比如對(duì)刑事案件的處理,從公安機(jī)關(guān)的立案偵查,到人民檢察院的審查起訴,到人民法院的審理判決,直至交付執(zhí)行,其中每一階段法律行為的實(shí)施,都必須依靠法律文書來實(shí)現(xiàn)。 其二,要素完備。首先,法律精神決定寫作理 念。最后,法律文書學(xué)是以法律文書的運(yùn)作過程為研究對(duì)象的一門法律應(yīng)用性學(xué)科。 (四)訴訟文書與非訴訟文書 從法律文書所反映的案件是不是訴訟案件,可將法律文書劃分為訴訟文書與非訴訟文書兩大類。 1 法律文書寫作課程教案 第一節(jié) 概述 一、法律文書的概念及內(nèi)涵辨析 (一)法律文書的概念 法律文書,是指各寫作主體依法處理各種訴訟、非訴訟案件時(shí)所寫作的具有法律效力或法律意義的文書。 (五)具有法律效力的法律文書與具有法律意義的法律文書 具有法律效力的文書有兩個(gè)特點(diǎn)。 三、《法律文書寫作教程》的研究內(nèi)容與任務(wù) 法律文書寫作教程,是以如何培養(yǎng)學(xué)生具有法律文書的寫作能力為目的,以如何系統(tǒng)傳授法律文書理論知識(shí)并培養(yǎng)學(xué)生具有較高的法律文書寫作水平為研究內(nèi)容,以培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生寫好各類各種重要的法律文書為研究任務(wù)的一門法學(xué)專業(yè)課程。法律文書寫作規(guī)律的運(yùn)用和寫作方法的選擇,必須以法律精神為核心,絕不可把寫作理念置于法律精神之上,而要使寫作理念服務(wù)于法律精神,這是法律文書寫作的一條基本原則。每一種具體的法律文書都是由特定的事項(xiàng)和要素組成的,法律文書的這些特定事項(xiàng)和要素的設(shè)定往往是基于法律的規(guī)定。在這一過程中,不同的法律文書分別起著不同的作用。非訴訟文書的范圍十分廣泛,在本教程中包括仲裁文書、公證文書、部分律師文書和當(dāng)事人的申請(qǐng)書等。這時(shí)自言文書就有了程式要求,大約需寫明自言者的身份、籍貫、爵位、姓名、年齡,還要羅列發(fā)生爭議時(shí)相對(duì)一方的身份、姓名、標(biāo)的、價(jià)值,以及相對(duì)一方當(dāng)事人現(xiàn)任之職。 在宋代的法律文書中,還出現(xiàn)了法醫(yī)學(xué)理論與司法實(shí)踐結(jié)合的實(shí)例,如宋代著名的司法官吏宋慈編著的《洗冤集錄》,總結(jié)了傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的經(jīng)驗(yàn),為司法實(shí)踐中查證和認(rèn)定事實(shí)提供了法醫(yī)學(xué)依據(jù),豐富了法律文書的寫作內(nèi)容。對(duì)于案件卷宗的內(nèi)容,也在清朝的《?;萑珪分凶髁吮容^詳細(xì)的記載和說明。 法律文書寫作是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的課程,要真正掌握法律文書的寫作方法和技能技巧,還必須經(jīng)過多次反復(fù)的寫作實(shí)踐訓(xùn)練。 應(yīng)該以人為出發(fā)點(diǎn)而不是以法律文書為出發(fā)點(diǎn)去界定法律文書價(jià)值的含義。因此,無論是研究法律文書寫作還是具體寫作法律文書,都需要了解法律文書價(jià)值與法律文書屬性的關(guān)系,需 要認(rèn)識(shí)法律文書價(jià)值的重要性,以更好地指導(dǎo)法律文書寫作。根據(jù)法律文書的特征和教學(xué)的需要,下面將分節(jié)介紹法律文書的三種主要價(jià)值:正義價(jià)值、效益價(jià)值和秩序價(jià)值??梢?,法律文書的實(shí)體正義價(jià)值往往與具體案件事實(shí)和處理結(jié)果有關(guān),且需要借助于一定的程序和法律文書的格式才能實(shí)現(xiàn),這是法律文書實(shí)體正義價(jià)值在法律程序中的動(dòng)態(tài)反映。 法律明確規(guī)定,已經(jīng)發(fā)生過的案件事實(shí),需要通過確實(shí)充分的證據(jù)來證明,否則就不能作為定案 的依據(jù)。其一,法律。 二、法律文書的程序正義價(jià)值 (一)對(duì)法律文書程序正義價(jià)值的理解 因?yàn)槌绦虻谋举|(zhì)特點(diǎn)是過程性和交涉性,所以法律文書的程序正義在本質(zhì)上是一種過程價(jià)值,它主要體現(xiàn)在程序的運(yùn)作過程即法律文書結(jié)論的產(chǎn)生過程中。這就要求法律文書格式的制定者能夠從程序正義價(jià)值的高度去認(rèn)識(shí)程序事實(shí)及程序事項(xiàng)的重要意義,科學(xué)合理地設(shè)計(jì)其具體要素和寫作模式。我國在改革開放以后先是借鑒大陸法系傳統(tǒng),繼而又借鑒英美法系傳統(tǒng),從總的發(fā)展趨勢上看是越來越重視說理的充分性。就判決書來說,其收益的受體不僅限于判決書的寫作主體 —— 法院,還包括當(dāng)事人尤其是敗訴人。繁簡分流原則對(duì)應(yīng)的寫作方法就是詳略得當(dāng)。 (四)在法律文書適用層面體現(xiàn)為及時(shí)性原則 及時(shí)性原則具有客觀性。特別是那些具有法定強(qiáng) 17 制力的法律文書,其本身就具有國家強(qiáng)制性特征。這些內(nèi)容集中體現(xiàn)在法律文書的正文部分。通過完善法律文書的具體寫作制度與外在保障制度,可以促使法律工作者依法辦案,依照法律文書的制度規(guī)范去寫作法律文書。這就是寫作要求的普遍性特征。第二,必須符合有關(guān)法律精神。行文要正確掌握和運(yùn)用法律文書的表述方法和寫作方法。 ( 2 )依法定程序?qū)懽? 法律文書的寫作與其他公文相比具有嚴(yán)格的程序要求。 第二節(jié) 法律文書的主題與材料 一、法律文書的主題 主題是指作者在文章中所表達(dá)的思想觀點(diǎn)和見解。刑事法律文書的選材標(biāo)準(zhǔn)是區(qū)分清罪與非罪、此罪與彼罪。 ( 2)以證明主題為需要進(jìn)行選材 法律文書中選取的事實(shí)材料必須確實(shí)可靠,不能假設(shè)、編造,不允許夸大、縮?。煌瑫r(shí)又要用充分、真實(shí)、合法的證據(jù),并通過對(duì)證據(jù)的分析論證來證明事實(shí)。 (二)主題對(duì)材料具有統(tǒng)帥作用 主題雖然是從材料中得出的,但是主題一旦確定后,寫作法律文書就要圍繞主題選擇恰當(dāng)?shù)牟牧?,以突出。這個(gè)基本要求,也是法律文書選材的一 個(gè)實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)犯有多種罪名或者多起罪行的當(dāng)事人,首先應(yīng)選取其主要罪行材料,其次選取其次要罪行材料。法律文書的主題是法律文書全部內(nèi) 容的核心,統(tǒng)帥寫作文書的全部活動(dòng)。隨后,只有根據(jù)主管領(lǐng)導(dǎo)的 “ 立案偵查 ” 批示,才可以寫作《立案決定書》。敘述要條理清晰,有主有次;說理要嚴(yán)謹(jǐn)透徹,合乎法理;說明要清楚明白、準(zhǔn)確無誤。主題的提煉、確定,必須符合有關(guān)程序法律和實(shí)體法律精神。 法律文書的根本作用在于保障法律的正確實(shí)施。 3.建立保障法律文書寫作質(zhì)量的良好機(jī)制 法律文書的寫作主體必須具有較高的專業(yè)素養(yǎng)和良好的職業(yè)道德。 需要注意,法律文書秩序價(jià)值的實(shí)現(xiàn)并不是一件孤立的事情,而是與法律制度(包括實(shí)體法、程序法)本身的發(fā)展和完善有密切 關(guān)系,不能脫離開現(xiàn)實(shí)的法律制度去追求法律文書的秩序價(jià)值目標(biāo),在法律制度修改之前仍要遵守并適用現(xiàn)有的法律規(guī)定。在法律文書的秩序價(jià)值和法律文書的其他價(jià)值之間,前者是后者的前提和基礎(chǔ),后者是前者的目的和發(fā)展。貝卡利亞認(rèn)為,懲罰犯罪的刑罰越是迅速和及時(shí),就越是公正和有益。法律文書寫作特別是敘議類 法律文書寫作,肯定有需要詳寫的時(shí)候,也有需要略寫的時(shí)候,運(yùn)用詳略結(jié)合的方法寫作法律文書當(dāng)然需要寫作知識(shí)的支撐,但關(guān)鍵是要清楚在什么情況下應(yīng)該詳寫,什么情況下應(yīng)該略寫,即明確其適用范圍。也就是說,雖然當(dāng)事人敗訴了,但是他認(rèn)為判決結(jié)果對(duì)他是合適的,他從這種判決結(jié)果中能夠得到可比性的實(shí)際收益。對(duì)當(dāng)事人而言,充分說理 體現(xiàn)出 “ 以人為本 ” 的負(fù)責(zé)態(tài)度,體現(xiàn)著對(duì)人權(quán)的尊重;對(duì)法官而言,充分說理要求法官要公正司法,要具有較高的專業(yè)水平;對(duì)社會(huì)而言,那些既具濃厚美學(xué)韻味、又蘊(yùn)含深刻法理、還兼容藝術(shù)特性的法律文書會(huì)引發(fā)人們的法理思考,使社會(huì)公眾更愿意關(guān)注、賞讀法律文書,久而久之,會(huì)形成對(duì)法律文書的好感和信任,會(huì)相信司法的公正性,從而起到強(qiáng)化人們法律信仰、促進(jìn)依法治國進(jìn)程的重要作用,也即實(shí)現(xiàn)了法律文書的程序正義價(jià)值。 2.再現(xiàn)舉證、質(zhì)證和認(rèn)證過程 在法律文書(主要是裁判文書)中確立 “ 再現(xiàn)舉證、質(zhì)證和認(rèn)證過程 ” 的價(jià)值觀,意味著對(duì) 傳統(tǒng)的更新。 法律文書的程序正義價(jià)值取決于法律文書相關(guān)制度規(guī)范、法律文書具體內(nèi)容和要求的內(nèi)在品質(zhì),是一種內(nèi)在的價(jià)值。關(guān)鍵是怎樣理解法官在其中的作用。在法律文書中突出證據(jù)的地位、明確證據(jù)的內(nèi)容,是提升法律文書說服力的重要手段,當(dāng)然
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