【正文】 并TCL通訊，合并后TCL通訊注銷法人資格，TCL通訊流通股股東所持TCL通訊股票將轉(zhuǎn)換為TCL集團(tuán)發(fā)行的新股。下面是華聯(lián)商廈合并前和第一百貨合并前后主要股東的持股數(shù)及其比例： 資料來源：中國上市公司資訊網(wǎng)表2－1－6：第一百貨和華聯(lián)商廈合并前華聯(lián)商廈的主要股東及其持股比例（基準(zhǔn)日：2004年11月19日）股東名稱持股數(shù)（股）所占比例（%）百聯(lián)集團(tuán)有限公司　165693695中國糖煙酒類集團(tuán)公司　5227200交通銀行　2886899上海南上海商業(yè)房地產(chǎn)有限公司　2221560上海復(fù)星產(chǎn)業(yè)投資有限公司　11132772松江糧油購銷總公司　7407069浙江省經(jīng)濟(jì)建設(shè)投資公司　4804743上海國際信托投資有限公司　2114112表2－1－8：第一百貨和華聯(lián)商廈合并后百聯(lián)股份的主要股東及其持股比例（基準(zhǔn)日：2004年11月26日）股東名稱持股數(shù)（股）所占比例（%）百聯(lián)集團(tuán)有限公司　551203626申銀萬國證券股份有限公司　9550082上海國際信托投資公司　7119753海通證券股份有限公司　5700560上海南上海商業(yè)房地產(chǎn)有限公司　4519336分析上文所述TCL集團(tuán)整體上市案和第一百貨、華聯(lián)商廈合并案的基本情況，以及股東持股量和比例的相關(guān)數(shù)據(jù)，整體上市模式的并購重組和三類模式并購重組區(qū)別點(diǎn)大于相同點(diǎn)。也正是這一歷史原因，證券市場對整體上市出現(xiàn)了兩種截然相反的反映。根據(jù)美國1968年《威廉姆士法案》的規(guī)定，持股信息披露分為有收購意圖和無收購意圖兩種情況，對于沒有收購意圖的，只要簡單披露?！保ǘΑ耙恢滦袆尤恕眴栴}的研究在已經(jīng)發(fā)生的公開市場收購案例中，收購方一般表現(xiàn)為關(guān)聯(lián)公司之間共同收購。無關(guān)聯(lián)關(guān)系的一致行動人的認(rèn)定比較復(fù)雜，有各種情況，包括有明確協(xié)議的人，無明確協(xié)議但在行動上又有某種默契的人，長期的合作伙伴，臨時(shí)的戰(zhàn)略同盟等等。林凌對頻繁的控制權(quán)之爭對股東和公司利益影響的分析可以從一個(gè)側(cè)面反映出我國目前的公司戰(zhàn)略其實(shí)基本上停留在組合管理的層次，即收購企業(yè)作為一個(gè)投資評估者的身份出現(xiàn)，而上市公司由于圈錢機(jī)制的內(nèi)在沖動（先送股再配股），無形中豐富了收購企業(yè)和上市公司的投資商身份，即對受到價(jià)值低估的項(xiàng)目和企業(yè)進(jìn)行投資和買賣，這種身份顯然是很難指望他們對上市公司形成持續(xù)經(jīng)營的，采取如此公司戰(zhàn)略，戰(zhàn)略性并購就很難出現(xiàn)。政府主體性并購行為，既參與交易，又組織交易，有可能低價(jià)成交，造成國有資產(chǎn)流失；也有可能私下達(dá)成某些不利于上市公司長遠(yuǎn)發(fā)展的協(xié)議，如“尋租”。2000年公布的PT紅光、ST鄭百文等上市公司重組方案中，地方政府都起著至關(guān)重要的作用。事實(shí)上，誠信義務(wù)的履行沒有辦法予以明確，只能結(jié)合具體的案例來判斷，這是美國法以判例規(guī)定控股股東在某些情況下必須為股份買受者劫掠公司行為負(fù)責(zé)的基本原因。在預(yù)期收購成本上升和預(yù)期收益下降的利益格局下，收購方首先要考慮的必然是收購后公司價(jià)值是否增長以及能有多大增長，收購方必須以一較高的價(jià)格向全體流通股股東發(fā)出收購要約，股價(jià)炒高后借利好出貨的行為已經(jīng)沒有意義，股價(jià)的炒高反而會使要約收購成本增加，因此，預(yù)期收益中一般不會再包括二級市場炒作收益。根據(jù)《上市公司收購管理辦法》，我國立法采用強(qiáng)制要約收購，并允許一定范圍內(nèi)的主動要約收購。其次，實(shí)行強(qiáng)制要約收購制度會增加收購人的收購成本，妨礙證券市場上有效收購行為的發(fā)生，從而使上市公司并購這種能夠有效提高公司規(guī)模經(jīng)濟(jì)，降低交易費(fèi)用，減少公司經(jīng)理人員代理成本的制度工具不能得到有效發(fā)揮，從而在根本上減弱了證券市場優(yōu)化資源配置的功能，降低了市場效率。實(shí)施要約收購時(shí)，如果上市公司控股股東控股不超過30%，而公眾對控股股東或管理層不滿意或收購方的出價(jià)具有足夠吸引力時(shí)，上市公司控制權(quán)隨時(shí)可能易手。（一） 關(guān)于要約收購意義的討論根據(jù)不同研究者的分析，我國現(xiàn)階段實(shí)行要約收購的意義體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1．有利于推動實(shí)質(zhì)性重組和更好地體現(xiàn)“三公”原則有研究指出要約收購有利于推動實(shí)質(zhì)性重組和更好地體現(xiàn)證券市場的“三公”原則。但是，由于我國上市公司控股股東所持股權(quán)比例較高，且大多為非流通的國有股，更容易對中小股東的權(quán)益造成損害，因此在協(xié)議并購中如何保護(hù)少數(shù)股東的利益便成為理論界討論的一個(gè)問題。我們可以從陳良宇、黃奇帆、姜耀中、范永進(jìn)等人公開發(fā)表的講話和文章中大量找到他們持“有利論”的大量材料。顯然有些公司的并購重組是成功的，從政府角度說，這一并購重組行為保證了殼資源在本地區(qū)的固化，達(dá)到了政府某種意義的政策目標(biāo)。再如，愛使股份自1994年開始，幾乎每兩年市場便圍繞其控制權(quán)展開爭奪，至今已達(dá)4次。日本《證券法》和美國的規(guī)定相似，同時(shí)進(jìn)一步規(guī)定擁有超過50％股份的母子公司以及親戚關(guān)系等，即使事實(shí)上無合意，也視為“一致行動人”根據(jù)施曉紅的研究，我國證券法對“一致行動人”未置一詞，不能不說是一個(gè)重大的遺憾?！薄皩毎补具`規(guī)操作的第二方面的原因，是我國現(xiàn)有法律關(guān)于收購者信息披露的規(guī)定缺乏可操作性，按照《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第47條和第48條的規(guī)定，收購者要通過二級市場公開收購股權(quán)，必須經(jīng)過13次權(quán)益公開才能達(dá)到全面收購的界限。筆者認(rèn)為，“保延事件”之所有引起廣泛關(guān)注，重要原因其的是對于我國證券市場收購兼并運(yùn)作的啟蒙意義，中國上市公司并購重組模式思想開端于對二級市場收購模式的討論，歷經(jīng)十余年，理論界對二級市場收購模式的研究集中在以下幾個(gè)方面：（一）對控股收購中信息披露問題的研究信息披露，又叫權(quán)益公開，是指一個(gè)股東（包括與其行動一致的人）持股數(shù)額一旦達(dá)到大股東的持股標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)公開其持股狀況。需要指出的是，雖然我國證券市場已經(jīng)發(fā)生的整體上市案例——TCL集團(tuán)整體上市是以公司合并的方式實(shí)現(xiàn)的，整體上市模式不發(fā)生公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，但并不能推出公司合并不發(fā)生控制權(quán)轉(zhuǎn)移的結(jié)論。.35.44.55.67.36.51.61.71非流通股折股比例確定為1∶，流通股折股比例確定為1∶。正如上文所述的年內(nèi)已經(jīng)成功實(shí)現(xiàn)整體上市的TCL集團(tuán)整體上市案、武鋼集團(tuán)整體上市案和第一百貨、華聯(lián)商廈合并案，已經(jīng)成功完成的整體上市都是通過上市公司的并購重組實(shí)現(xiàn)的。通常，當(dāng)上市公司的原來大股東無法償還債權(quán)人債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)申請法院對大股東所持有的國有股資產(chǎn)進(jìn)行凍結(jié)拍賣抵債，戰(zhàn)略投資者可以以競拍的方式取得這部分股權(quán)，或者由法院直接裁定將這部分股權(quán)給債權(quán)人作為抵償?？梢?，出于節(jié)省收購成本的考慮，收購方會防止相關(guān)信息影響股價(jià)預(yù)先上漲，那么，按照“加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的百分之九十”的價(jià)格，顯然是低于流通股東的持股成本，但卻合乎法律的規(guī)定。正如一些學(xué)者所言，1997年的“十五大”之后發(fā)揮證券市場的作用，推進(jìn)國企改革和加強(qiáng)證券市場制度建設(shè)，促進(jìn)國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略調(diào)整成為理論界的主流意見 張卓元、董輔礽、唐宗焜. 國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略結(jié)構(gòu)調(diào)整與證券市場發(fā)展〔J〕. 經(jīng)濟(jì)研究,1998(10):310.，并且，一批因受政策限制而被排除在證券市場之外的民營企業(yè)，開始紛紛以買“殼”的方式間接上市。綜合使用往往適用于并購重組交易中交易方較多的情形。4. 協(xié)議并購模式的深化創(chuàng)新——特別是“買殼上市”的出現(xiàn)則是協(xié)議收購保持主流地位的持續(xù)推動力(1) 協(xié)議收購模式深化創(chuàng)新之一表現(xiàn)為收購價(jià)款支付方式的創(chuàng)新。這是中國證券市場上第一個(gè)獲豁免全面要約收購義務(wù)，第一例開創(chuàng)中國證券市場國家股大宗股權(quán)轉(zhuǎn)讓之先河，也是第一例典型的財(cái)務(wù)購并案例。， 都曾經(jīng)發(fā)生過并購事件。我國《公司法》第七章關(guān)于公司合并（包括新設(shè)合并和吸收合并）和分立的規(guī)定當(dāng)然也適用于上市公司之間的合并和分立，但是《公司法》規(guī)定的“上市公司合并分立”與《證券法》和《上市公司收購管理辦法》中規(guī)定的“上市公司收購”顯然沒有根據(jù)同一標(biāo)準(zhǔn)對上市公司并購重組的模式做出分類。該案例的收購方深圳寶安集團(tuán)為1991年6月在深交所上市的一家公司，目標(biāo)公司為上海延中實(shí)業(yè)股份有限公司（現(xiàn)更名為方正科技集團(tuán)股份有限公司，股票代碼600601）。這也是迄今為至，中國證券市場發(fā)生的二級市場場內(nèi)收購基本上局限于上述五支股權(quán)結(jié)構(gòu)十分特殊的三無概念股的原因。根據(jù)《公司法》規(guī)定，連續(xù)三年虧損的上市公司將被取消上市資格。資產(chǎn)置換的主要目的在于保持上市公司的再融資資格，不能解決置出劣質(zhì)資產(chǎn)的保值增值問題。而且，由于置入上市公司的是優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，其盈利能力一般經(jīng)過專業(yè)人士的提前測算，可以確保入主上市公司一年后實(shí)現(xiàn)再融資的基本條件；對于被收購方來說，不僅實(shí)現(xiàn)了從上市公司的全面退出，滿足了其自身整合的需要，而且其持有的非流通股實(shí)現(xiàn)了一定程度的溢價(jià)交易，出售殼資源的所得亦是一筆不菲的收入；對目標(biāo)公司來說，其主營業(yè)務(wù)發(fā)生了變更，資產(chǎn)質(zhì)量和盈利能力都獲得了大幅度提高，亦是一件益于證券市場之舉。法律之所以做出要約收購的規(guī)定，從理論意義上說，是基于公司收購會對被收購公司的所有股東產(chǎn)生重要影響，特別是在收購者取得公司股票達(dá)到一定比例、取得控制權(quán)的時(shí)候，收購者即新的大股東有可能利用資本多數(shù)決定原則來侵犯其他股東的利益，為消除其他股東的疑慮和對收購方的不信任，法律賦予他們選擇是否按照一定價(jià)格向收購者賣出股票而退出公司的權(quán)利。我國證券市場目前出現(xiàn)的迂回模式有以下幾種。筆者認(rèn)為，委托管理其實(shí)是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)備狀態(tài)，是在有關(guān)各級管理機(jī)構(gòu)批文下來前提前介入上市公司管理、整合以及其他實(shí)質(zhì)性重組工作的過渡階段。并于2004年1月7日成功發(fā)行并募集24億元人民幣。但是，該方案“很可能出現(xiàn)僅剩1%%的股東沒有接受要約收購，在這種情況下公司可以退市，但是否可以注銷？這部分股東權(quán)益將如何處理？國內(nèi)的法規(guī)沒有明確規(guī)定。例如，當(dāng)時(shí)深圳證管辦發(fā)言人認(rèn)為：上市公司的收購與兼并是股份制經(jīng)濟(jì)運(yùn)作的重要一環(huán)，只要遵照上市公司監(jiān)管暫行辦法，任何上市公司都能與寶安集團(tuán)一樣有權(quán)力收購其他上市公司，不必大驚小怪。而在中國證券市場出現(xiàn)的第一起收購事件（“寶延事件”）——寶安公司收購延中公司的股份過程中，％時(shí)才發(fā)表第一份報(bào)告，并在發(fā)表報(bào)告的當(dāng)天下午又購進(jìn)延中公司股票。關(guān)于“一致行動人”的界定，目前，受到普遍贊許的是香港證券與期貨事務(wù)監(jiān)察委員會的《公司收購及合并守則》的規(guī)定，“一致行動人”包括依據(jù)一項(xiàng)協(xié)議或諒解，通過其中任何一人取得一家公司的投票權(quán)，一起積極合作以取得或鞏固對公司的控制權(quán)的人?！?第62條則規(guī)定“股份持有人”、“股份控制人”、“一致行動人”的含義與《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》中“股份持有人”、“股份控制人”、“一致行動人”的含義相同。 正如惠紅梅等所指出的，通過上市公司國有股和法人股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓，為限制流通股份的交易提供了渠道，有利于盤活國有資產(chǎn)，促進(jìn)企業(yè)機(jī)制轉(zhuǎn)化，有利于為H股、紅籌公司的海外上市創(chuàng)造條件?？梢娂娌⑹召忣惒①徶姓闹黧w性特征表現(xiàn)尤為突出。但是，如果政府將領(lǐng)導(dǎo)、教練、運(yùn)動員三重身份集于一身，過度地介入企業(yè)并購，成為并購當(dāng)然主體，一切并購事項(xiàng)均由自己包辦，則可能導(dǎo)致政府行為邊界的無限擴(kuò)張、市場機(jī)制的嚴(yán)重扭曲和經(jīng)營效率的極度低下。華堂律師事務(wù)所課題組《上市公司資產(chǎn)重組與股份轉(zhuǎn)讓若干法律問題研究》對非流通中小股東的利益保護(hù)予以了關(guān)注，提出應(yīng)賦予上市公司非流通的中小股東在控股股東轉(zhuǎn)讓所持股份時(shí)享有優(yōu)先受讓權(quán)的主張。 周嬌. 中國上市公司要約收購研究〔D〕，南京：河海大學(xué)，2004：2224.2．可以減少控制權(quán)轉(zhuǎn)移的交易成本和利于信息對稱和減少內(nèi)幕交易如果目標(biāo)公司的第一大股東相對控股且不愿讓出控制權(quán)，而其它股權(quán)又比較分散，此時(shí)收購方欲通過以協(xié)議方式收集分散的非流通股為主來獲取控制權(quán)，顯然交易成本很高。但世界上還有為數(shù)不少的國家沒有采用強(qiáng)制要約收購制度，如美國、德國、日本、澳大利亞、韓國以及我國的臺灣地區(qū)等。關(guān)于強(qiáng)制要約收購制度存在贊成和反對兩種觀點(diǎn)。進(jìn)行要約收購，收購方從決策到發(fā)出要約，時(shí)間一般不會太長。華堂律師事務(wù)所課題組的貢獻(xiàn)在于指出了長期以來被證券市場所忽視的這個(gè)問題并提出了解決辦法。因此，當(dāng)務(wù)之急，政府在并購市場的角色是著力培育市場機(jī)制，維護(hù)市場機(jī)制，大力支持和推動市場性購并。絕大多數(shù)上市公司往往是地方經(jīng)濟(jì)中的佼佼者，在資本市場上獲得了能夠直接融資的通行證，而一些地方的國有企業(yè)在轉(zhuǎn)軌的過程中陷入困境，步履艱難，一些地方政府處于自身利益的的考慮和社會穩(wěn)定的需要，強(qiáng)令上市公司去并購這些受困的國有企業(yè)?！?伐木人. 資產(chǎn)重組的深層次思考〔N〕.中國證券報(bào)，1999－1－ 11（6）. 對于協(xié)議并購的意義，湯欣指出：“更為重要的是，協(xié)議收購一方面開辟了企業(yè)上市融資的新途徑，另一方面使我國證券市場的約束機(jī)制和評價(jià)篩選功能有可能存在，為上市公司的外部治理環(huán)境增加了重要的組成部分，其積極意義不容否認(rèn)?！薄扒翱钏Q采取相同意思表示的情形包括共同提案、共同推薦董事、委托行使未注明投票意向的表決權(quán)等情形；但是公開征集投票代理權(quán)的除外。從各國規(guī)定看，“一致行動人”一般包括關(guān)聯(lián)人以及有一致行動的契約關(guān)系的人。那么，為什么寶安公司有法不依？白玉琴曾撰文對此作深層分析，白玉琴以寶安公司違規(guī)操作為例，將公開市場收購中控股收購方信息披露不充分的原因歸結(jié)為兩個(gè)方面。當(dāng)時(shí)的上海證交所副總經(jīng)理劉波則表示：延中和寶安都是上市公司，因此證交所應(yīng)該采取中立態(tài)度。大概是考慮到法規(guī)上沒有明確的程序規(guī)定，可能會有遺留問題。第一百貨、華聯(lián)商廈合并案的基本情況是：2004年4月8日，第一百貨、華聯(lián)商廈同時(shí)公布了吸收合并方案，第一百貨將吸收合并華聯(lián)商廈，后者股東所持股份將換成前者股份，合并完成后第一百貨作為存續(xù)公司，華聯(lián)商廈將終止并注銷獨(dú)立法人地位，第一百貨更名為“上海百聯(lián)(集團(tuán))股份有限公司” 。較為典型的案例西南藥業(yè)（600666）收購方太極集團(tuán)，就是先期取得了股權(quán)的委托權(quán)，管理經(jīng)營權(quán)，并可代行股東權(quán)利的股權(quán)托管，為新股東與上市公司的資產(chǎn)整合爭取了時(shí)間，為其可持續(xù)發(fā)展打下良好基礎(chǔ)。在這種并購方式下，收購方往往低調(diào)操作，通過與大股東的控股機(jī)構(gòu)的溝通磨合，一