【正文】 的感受。有人可能會說，他的半個腳掌可以作為物證啊，拍張照片不就可以入卷了嗎？這就涉及到一個深層次的問題，人能不能被物化，人的肢體器官能不能被物化，由于醫(yī)療技術的發(fā)展和器官移植的興起，針對這個問題的爭論很激烈。對于最后定案的證據(jù)要求是最嚴格的，不僅要符合法定的七種證據(jù)的形式要求，而且要求取得程序合法，并且具有關聯(lián)性和真實性。簡而言之，該規(guī)范是從證據(jù)的取得程序角度來界定證據(jù)是否合法，這就促使行政訴訟證據(jù)的收集提供者特別是行政機關遵守法定的證據(jù)收集程序，否則證據(jù)證明力無法得到認定。也稱為人證和物證，我們常說人證物證俱全，實際上是用的就是這種分類。間接證據(jù)更象許多股細繩擰成的繩索。實體性事實的證明一般要把握“七何”：何時、何地、何人、何事、何物、何情（情節(jié)）、何故（原因）。主要是指由已生效的判決、裁決、行政決定所認定的事實。從行為責任上來講，當事人有義務按行政機關的要求提供相關證據(jù)；從結果責任上來講，如果當事人不按要求提供，視為當事人的行為沒有相應合法證據(jù)。在商業(yè)秘密侵權案件時，被侵權人應當提供其商業(yè)秘密存在證據(jù)，初步證明其商業(yè)秘密符合不為公眾知悉、具有經(jīng)濟價值、采取了保密措施的要件。（五）程序性事實的舉證責任前面所講的舉證責任分配原則，主要是針對實體性事實的。有時書證也可能是書面文件之外的其他物品，比如刻有銘文的石碑。可以分為普通書證和特定書證。另外也可以使用先行登記保存、查封、扣押等證據(jù)保全措施。并送達先行登記保存證據(jù)的通知書。（三）證人證言、當事人陳述的收集與保全證人證言是指證人將其所了解的案件事實向行政機關所作的陳述。詢問應當制作筆錄，詢問筆錄應當交被詢問人核對；對沒有閱讀能力的，應當向其宣讀。如法定的質(zhì)量檢驗單位對行政機關送檢的產(chǎn)品按照法定程序進行檢驗檢測后所作出的結論。比如一些執(zhí)法人員直接申請鑒定機構就某項技術是否屬于商業(yè)秘密進行鑒定，這實際是混淆了技術問題和法律問題。制作現(xiàn)場筆錄要把握以下幾個要求：第一，現(xiàn)場筆錄制作的時間是在行政案件的發(fā)生過程中。(3)二者包含的內(nèi)容不盡相同。當被委托人持“授權委托書”、鑒定證明書等材料請求工商機關查處有關當事人時，工商機關必須依據(jù)《最高人民法院關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十六條規(guī)定，審查“授權委托書”的合法性。案件調(diào)查人、當事人應當圍繞證據(jù)的關聯(lián)性、合法性和真實性，針對證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小，進行質(zhì)證。這里涉及以下兩個問題：第一，經(jīng)過聽證之后還能否重新調(diào)查取證。（二）認證的總體標準：關聯(lián)性、合法性和真實性這里對“關聯(lián)性、合法性和真實性”的排列順序是有特殊考慮的，主要是基于證據(jù)的“三性”具有不同的價值和功能，采取這種順序更為符合邏輯。工商執(zhí)法人員對王某的服裝店進行了突擊檢查，但沒有查獲任何假冒服裝。以暴力、脅迫等手段收集的證據(jù)可能因提供證據(jù)人意志不自由而不真實，更重要的是，如果采信通過暴力、脅迫手段收集的證據(jù)，就會助長行政機關工作人員和其它行政程序參與人通過暴力、脅迫手段收集證據(jù)之風，這對公民權利的保護是極為不利的。從1989年開始辛普森就經(jīng)常虐待、毆打尼科爾，并威脅要殺死她。由于大量的證據(jù)被排除使用，陪審團認定辛普森無罪，主審法官宣布辛普森無罪釋放。（七）可單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)可單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)是證明力最強的證據(jù)，即其本身就可以作為定案根據(jù)，無需以其他證據(jù)進行印證。而民事案件的證明標準是“簡單的證據(jù)優(yōu)勢”（a mere preponderance of the evidence）,只是一種較大的可能，甚至是51%對49%即可獲勝的情況。可這又是很日?；挠谜Z，達到什么程度算清楚、確鑿呢？在理論和實踐中，大多數(shù)人認為行政處罰案件證明標準應該是以明顯優(yōu)勢證明標準為原則，以簡單優(yōu)勢證明標準和排除合理懷疑證明標準為補充。在行政公開制度下，行政執(zhí)法的事實認定被置于當事人、利害關系人以及社會公眾的監(jiān)督之下，會促使執(zhí)法人員盡量客觀公正地認定事實。這時就有一種輿論認為，既然記者可以調(diào)查的這么清楚，那么公安機關是不是太無能了，或者是有意包庇?？墒窃凇坝H親向隱”發(fā)源地的中國，我們?nèi)匀辉诮蚪驑返赖貓蟮栏鞣N大義滅親的行為，如果最值得我們信任的家庭和親人都無法依靠的話，我們還能信任什么、依靠什么，只能是依靠虛偽、欺詐甚至陰謀。不擇手段去達到查明案件事實的目的，是行政執(zhí)法活動的最大忌諱，是對依法行政方針的反動。當我們打擊違法行為的同時，也要保護當事人的合法權益。”很難想象，如果檢察院可以要求被告的辯護律師證明被告的犯罪將是什么后果。我們知道證人作證是對國家的義務，那么我們有拒絕作證的權利嗎，如果有什么人享有這種特權。行政處罰法等法律法規(guī)都規(guī)定執(zhí)法人調(diào)查員不少于兩人，對重大復雜案件要由行政機關負責人集體討論決定等。四是簡單優(yōu)勢標準，既可以根據(jù)具有簡單優(yōu)勢的證據(jù)來認定案件事實。1997年2月4日，也就是辛普森被無罪釋放一年多以后，在洛杉磯附近一個叫圣莫尼卡的小地方的法院里，宣布了對辛普森案的民事訴訟案判決。這也是證據(jù)法理論上所說的證據(jù)補強規(guī)則。同樣，即便警方獲取了大量能證明辛普森有罪的證據(jù)，但只要其中有一樣（襪子）是非法取得的，大量的證據(jù)就都不能被法庭采信。美國各大機場內(nèi)，大批乘客因等待觀看電視實況拒絕按時登機，幾十次航班被迫推遲起飛。誘惑偵查應該說是一種有效的調(diào)查技巧，之所以不允許行政執(zhí)法機關在執(zhí)法活動中采用，主要是因為執(zhí)法圈套運用詐術，即以欺騙為手段，是對付刑事犯罪不得已使用的一種偵查策略和方法，擴大使用范圍，會損害社會的道德觀念及國家機關形象。這里涉及的取證行為主要有兩種：一是行政機關的執(zhí)法行為，二是自然人的個人行為。就像再高明的考古也不可能完全再現(xiàn)歷史一樣，調(diào)查工作也不可能完全再現(xiàn)客觀的案件事實。案例分析：某工商局查扣了一批螺紋鋼，當事人王某不能提供生產(chǎn)許可證和產(chǎn)品質(zhì)量證書，根據(jù)《國家工商行政管理總局關于生產(chǎn)許可證和生產(chǎn)質(zhì)量證書的鋼筋是否可依據(jù)國家六部委規(guī)定認定為劣質(zhì)鋼筋有關問題的答復》（工商消字〔2001〕第361號），認定當事人王某擾亂了建筑鋼材的生產(chǎn)管理秩序和流通秩序，擬依照《投機倒把行政處罰暫行條例》沒收螺紋鋼并處１５萬元的罰款，但在聽證中當事人王某提交了生產(chǎn)許可證和產(chǎn)品質(zhì)量證書，聽證人聽取王某申辯后認為現(xiàn)有證據(jù)不足以認定當事人有投機倒把行為。我國法規(guī)目前對聽證程序，尤其是質(zhì)證規(guī)則的規(guī)定不太完善，原則性較強。當事人調(diào)取外文書證或者外國語視聽資料的，應當附有由具有翻譯資質(zhì)的機構翻譯的或者其他翻譯準確的中文譯本，由翻譯機構蓋章或者翻譯人員簽名（17條）?？彬灩P錄是由行政機關工作人員或法院審判人員制作的；而現(xiàn)場筆錄，只能由行政機關制作。這樣做有兩方面的意義，一方面，有利于規(guī)范行政執(zhí)法活動，減少執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中的恣意和專斷；另一方面，也有利于行政機關在行政訴訟過程中有效地承擔舉證責任。三是鑒定書的形式要完整。為了便于閱讀和入卷，我們習慣將電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、網(wǎng)頁內(nèi)容等打印在紙上進行固定?！叭N對象”，即被詢問人有三種對象：當事人、證人、利害關系人。經(jīng)查明確實與違法行為無關的，應當立即解除扣留、封存措施，發(fā)給當事人啟封、解除扣留通知書。三是先行登記保存。對書證最主要的收集和保全方法就是復制。如日記、信件等。而具體的表現(xiàn)形式上，常見的有合同、文書、票據(jù)、商標圖案等等。即舉證責任由行政機關轉移到了當事人身上。四是除有法規(guī)明確規(guī)定以外，當事人不能證明自己的行為合法，不必然推定其行為違法，不免除行政機關依法查明違法事實的責任?！睆男袨樨熑紊蟻碚f，行政機關負有查明違法事實的責任；從結果責任上來說，如果行政機關沒有查明違法事實，不得給予行政處罰。三是按照法律規(guī)定推定的事實。三、證明對象證明對象，是指為做出行政處罰需要運用去證據(jù)證明的法律事實，又稱待證事實。一般而言，原始證據(jù)比傳來證據(jù)的可靠程度更高、證明力更強。比如我們要求證人只能對他看到或聽到的如實作證，不能參雜個人的主觀推斷和想象。包括取得證據(jù)的主體合法、證據(jù)形成程序合法、證據(jù)形式和內(nèi)容合法以及證據(jù)的運用合法等要求。比如，我們在執(zhí)法中，可以依法對一些證據(jù)采取查封、扣押等證據(jù)保全措施，但查封扣押措施必須經(jīng)過局長批準，而且只能查封或扣押和違法行為有關的物品，不能查封、扣押無關的物品。根據(jù)《行政訴訟法》和《工商行政管理機關行政處罰程序暫行規(guī)定》，工商行政處罰中的證據(jù)有七種：一是書證，二是物證，三是證人證言，四是視聽資料，五是當事人陳述，六是鑒定結論，七是勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。只有一個人沒笑，他是那個只有半個腳掌的中年人，他定定地望著眼前的這一切，不知何時，眼里噙滿了淚水，不知道是委屈，是感激，還是仇恨。列車員打量了中年人一番，問道：“這是殘疾人票，你是殘疾人？”“我是殘疾人！”中年說道。我們執(zhí)法的前提是查清事實，而查清事實的過程就是收集證據(jù)并利用其證明案件事實的過程。 ”中年人一副苦瓜臉，解釋說：“我沒有當?shù)貞艨冢思也唤o辦理殘疾證。當我接到這次講課任務，準備撰寫講稿的時候，我忽然又想起了這個故事，這時我想到的不是故事中的幽默，而是故事中中年民工、列車員和列車長、老同志對證據(jù)的不同理解。但從現(xiàn)行的法律規(guī)定來看，人不能被物化，沒有和人身分離的肢體器官也不能被物化。這就是一般所說的證據(jù)三性：關聯(lián)性、合法性、真實性。(3)是否具有影響證據(jù)效力的其它違法情形，即證據(jù)的取得、內(nèi)容、形式、運用等方面是否侵犯了他人的合法權益，如侵犯他人隱私權等。言詞證據(jù)，也稱人證，是指以人的陳述形式表現(xiàn)證據(jù)事實的各種證據(jù)。一股繩子或許不能承受重量，但許多股繩子合起來可能就足夠結實有力了。程序性事實，是指由行政程序法所規(guī)定的需要證明的行政處罰程序問題。五是根據(jù)日常生活經(jīng)驗法則推定的事實。比如：《廣告法》第十條規(guī)定：“廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結果、文摘、引用語，應當真實、準確，并表明出處。如果被侵權人不能提供相應的證據(jù)，可能導致其合法權益得不到有效保護。就程序性事實而言，當事人僅對部分程序性事實承擔證明責任，如申請回避，當事人應當對回避的原因事實承擔證明責任。書證可以根據(jù)不同角度按不同標準作以下的分類：（1）以制作書證的主體為標準進行的分類。所謂普通書證是指具有一定思想內(nèi)容，但法律不要求具備特定形式和履行特定手續(xù)的書證。（二）物證的收集與保全物證是指以物品的形狀、質(zhì)量、規(guī)格等外部特征、物質(zhì)屬性和內(nèi)在屬性證明案件事實的物品或痕跡。先行登記保存的證據(jù)，應當加封工商行政管理機關先行登記保存封條，就地由當事人保存。如對證人的調(diào)查筆錄。筆錄如有差錯、遺漏，應當允許其更正或者補充。在查處商業(yè)秘密侵權案件時也經(jīng)常需要運用鑒定結論作為證據(jù)。技術的新穎性屬技術問題，可以進行鑒定，但該技術是否構成商業(yè)秘密屬法律問題，不能進行鑒定，只能由執(zhí)法機構根據(jù)有關證據(jù)進行認定?，F(xiàn)場筆錄的最基本特征是其“現(xiàn)場性”、及時性，最大的效果是保真?，F(xiàn)場筆錄可以包含行政機關對違反行政法規(guī)當事人進行訊問的筆錄，而勘驗筆錄不包括訊問當事人的筆錄。一是“授權委托書”原件及中文譯本，二是公證書原件及中文譯本，三是中國駐該國使領館出具的認證書。經(jīng)聽證人員準許，案件調(diào)查人、當事人及其代理人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人或者勘驗人發(fā)問，但發(fā)問的內(nèi)容應當與案件事實有關聯(lián)，不得采用引誘、威脅、侮辱等語言或者方式發(fā)問。行政處罰聽證程序本質(zhì)上是一項行政機關內(nèi)部監(jiān)督程序，雖然在聽證中調(diào)查人員已經(jīng)將當事人違法的事實、依據(jù)、理由和擬做出的行政處罰告訴了當事人，但并不是最總的行政處罰決定，是為了進一步聽取當事人的陳述、申辯。關聯(lián)性是首當其沖應當解決的問題，只有與特定案件具有關聯(lián)性的材料才能成為該案的證據(jù)；合法性是對具有關聯(lián)性的證據(jù)材料的價值判斷，其目的是排除非法證據(jù)，也即即使內(nèi)容真實、完全可以證明案件事實的證據(jù)，只要其不合法，也不應作為認定案件事實的依據(jù)，因而在確定具有關聯(lián)性之后，就要認定其合法性，然后再進入真實性的認定階段。執(zhí)法人員懷疑王某將假冒服裝藏匿他處，伺機兜售。因此，在行政程序中應當排除通過暴力、脅迫手段收集證據(jù)的證明力。1992年 3月尼科爾與辛普森離婚。這可能是一起最典型的非法證據(jù)排除案例，幾乎所有的人，包括辛普森案的主審法官，都認為辛普森是兇手，但因為警方取證瑕疵，導致證據(jù)不足，最終使辛普森無罪釋放。除應予排除的證據(jù)和需要補強的證據(jù)以外的證據(jù)，原則上均屬于可以單獨作為定案根據(jù)的證據(jù)。由辛普森案兩次判決的不同結果，我們可以看到證明標準對案件處理結果的重要影響。大多數(shù)的行政案件應該采用明顯優(yōu)勢證明標準，因為行政機關具有強制力，處于支配和主導地位，理應取得較多的證據(jù)，同時為了提高行政效率，避免在一些細枝末節(jié)上耗費太多精力，采取明顯優(yōu)勢證明標準應該是個合理的選擇。四是說明理由制度。迫于輿論壓力，公安機關要求報社提供記者的真實身份，并要求該記者向公安機關作證。理論界現(xiàn)在關于建立作證特免權制度的呼聲越來越大，相信不久的將來，我們會有更多的人可以信任。以上就是我們這一天要講的主要內(nèi)容。當我們維護一項社會正義的時候，還應考慮這同時會不會造成另一種不公正。我國《律師法》規(guī)定：“律師應當保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當事人的商業(yè)秘密，不得泄露當事人的隱私。案例分析：九、作證特權作證特權，也稱證人作證特免權，是指在法定情形下，特定公民享有的拒絕作證或制止他人作證的權利。在案件研究制度下，行政執(zhí)法所依據(jù)事實的認定已經(jīng)不僅僅是某個人的判斷和認定，而是一種多主體的判斷認定。三是明顯優(yōu)勢標準，既可以按照證據(jù)的效力根據(jù)具有明顯優(yōu)勢的證據(jù)來認定案件事實。辛普森被無罪釋放后，被害人家屬向法院提起了民事訴訟。（六）需要補強的證據(jù)需要補強的證據(jù)是指，證據(jù)本身的效力還不足以單獨作為定案根據(jù)，而必須在其他證據(jù)的印證下才能作為定案根據(jù)。這是一個形象的比喻：任何人發(fā)現(xiàn)自己的面碗里有一只臭蟲時，他絕不會再去尋找第二只，而是徑直倒掉整碗面條。當時的總統(tǒng)克林頓離開橢圓形辦公室，與秘書們一起坐在秘書室的電視機前。就裝成大客戶與對方討價還價，在談妥價格、數(shù)量和交易時間后，公安局遂派便衣警察隱伏在交易地點，嫌疑人帶著大量淫穢光盤來交易時，被便衣警察當場抓獲。這一規(guī)定實際包含兩層含義：一是以偷拍、偷錄、竊 聽等手段獲取侵害