【正文】 為意思表示者，表意人得 撤銷(xiāo) 其意思表示。 ? 主要適用于濫用特殊關(guān)系以訂立合同為手段從中謀取利益的場(chǎng)合，如父母與子女、律師與當(dāng)事人、醫(yī)生與病人之間所訂立的合同，如果有不公正的地方，即可推定為有“不正當(dāng)影響”，蒙受不利的一方可以撤銷(xiāo)合同。 協(xié)作：協(xié)助對(duì)方履行，如通知、保密等。 催告的作用主要有以下三點(diǎn) ： （ 1）自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。合同規(guī)定履行期到來(lái)時(shí)能發(fā)生情況而喪失求償?shù)臋?quán)利，所以最好在對(duì)方提前違約時(shí)立即要求賠償。 (五 ) 法律規(guī)定的其他情形 . (2) 解除權(quán)的行使 法國(guó)法規(guī)定 ,債權(quán)人解除合同 ,必須向法院起訴 .但如果雙方當(dāng)事人在合同中訂有明示的解 除合同的條款 ,則無(wú)須向法院提出 . 我國(guó)法、英美法和德國(guó)法規(guī)定 ，解除合同的一方當(dāng)事人只須把解除合同的意思通知對(duì)方就可以，不必經(jīng)過(guò)法院的判決。 我國(guó) 《 合同法 》 規(guī)定： 第一百一十七條 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。這時(shí)，甲公司的要約撤銷(xiāo)有效嗎？ ? 答：有效。事實(shí)上， D已于 6月11日將房屋賣(mài)給 Y。在他與福特汽車(chē)公司的合同中規(guī)定，該公司的責(zé)任僅僅限于替換有缺陷的零件。 課堂練習(xí)題 ? 根據(jù)英國(guó)法，下列各項(xiàng)中會(huì)使合同無(wú)效的是 ( D) ? A、一方當(dāng)事人意思表示的錯(cuò)誤 B、一方當(dāng)事人判斷上的錯(cuò)誤 C、一方當(dāng)事人對(duì)自己履約能力的估計(jì)錯(cuò)誤 D、在認(rèn)定當(dāng)事人上發(fā)生錯(cuò)誤 ? 根據(jù)美國(guó)法，法院通常會(huì)作出實(shí)際履行的判決的合同是 ( B) ? A、提供個(gè)人勞務(wù)的合同 B、土地買(mǎi)賣(mài)合同 C、當(dāng)事人一方為未成年人的合同 D、建筑合同 ? 根據(jù)英國(guó)法，一方違約，對(duì)方既可以解除合同，又可以要求賠償損失的，是指違反了 (A ) ? A、條件條款 B、擔(dān)保條款 C、條件條款和擔(dān)保條款 D、條件條款或擔(dān)保條款 ? 如果脅迫是由第三者所為，即使合同的相對(duì)人不知情，受脅迫的一方也有權(quán)撤銷(xiāo)合同。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項(xiàng)。 ? —— 要約在規(guī)定時(shí)間內(nèi)是可以撤銷(xiāo)的 ? D訴 P案： P于 6月 10日收到 D出賣(mài)房屋的要約。因?yàn)榧坠鞠蛞夜景l(fā)出報(bào)價(jià)單的行為，不是要約而是要約邀請(qǐng)，即邀請(qǐng)乙公司向自己發(fā)出要約；而乙公司寄回訂單的行為則構(gòu)成要約而不是承諾。 。 (一 ) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的 。 （ 2） 違反擔(dān)保 如果一方當(dāng)事人違反了合同的次要條款，即擔(dān)保，對(duì)方不能解除合同只能要求賠償損失。在合同沒(méi)有明確規(guī)定履行日期時(shí)，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔(dān)遲延履行的責(zé)任。 ? 英美法：對(duì)于來(lái)自第三者的脅迫，只有合同的相對(duì)人知道有脅迫情事時(shí)，受脅迫的一方才能撤銷(xiāo)合同。 ? 脅迫 ? 脅迫是一方當(dāng)事人故意的恐嚇、威脅對(duì)方當(dāng)事人的行為。事實(shí)上，本案上訴人對(duì)自己表示的涵義并沒(méi)有錯(cuò)誤，它始終認(rèn)為自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)是最初費(fèi)用16500美元，最終費(fèi)用 8250美元，但是由于工作人員的疏忽，表達(dá)方式發(fā)生了錯(cuò)誤，屬于大陸法上表達(dá)錯(cuò)誤的范疇。推翻原判并發(fā)回重審。合同規(guī)定的出售條件的第 1項(xiàng)規(guī)定：“從屬于承租人的權(quán)利、占有權(quán)于 1979年 11月 1日或該日之前轉(zhuǎn)移”。而在后者，表意人對(duì)意思表示的涵義理解并沒(méi)有發(fā)生錯(cuò)誤，只是在表述時(shí)發(fā)生了錯(cuò)誤。非此基礎(chǔ)即不訂立此合同或訂立不同的合同。 現(xiàn)在只需在合同上加一條 Seal” 或 ” L S“ 字樣的標(biāo)簽 ， 然后由允諾人把合同文本交給對(duì)方當(dāng)事人即告完成 （ 2）簡(jiǎn)式合同：簡(jiǎn)式合同是指必須有對(duì)價(jià)的合同。但屬于必需品的合同除外。 （ 4） 已存在的義務(wù)或法定義務(wù)不能作為對(duì)價(jià) 。規(guī)定： 在合同成立之前 ， 要約可以撤銷(xiāo) ， 但下列例外 ， A 在要約中載明了承諾的期限 ， 或以其他方式表示它是不可撤銷(xiāo)的 ． B 受要約人有理由信賴(lài)該項(xiàng)要約是不可撤銷(xiāo)的，并本著這種信賴(lài)行事． (2)對(duì)受要約人的約束力 要約一般對(duì)受要約人沒(méi)有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔(dān)必須答復(fù)的義務(wù)．但有的國(guó)家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無(wú)論是否承諾均應(yīng)通知要約人。“ 現(xiàn)代商法的傾向 ? 在現(xiàn)代社會(huì)，在商事交易領(lǐng)域，合同與“協(xié)議”并沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別：當(dāng)事人意思表示一致即可使合同成立，而不管其中的諾言有無(wú)對(duì)價(jià)。 ? 在英國(guó)， 《 奇蒂論合同法 》 和 《 安森論合同法 》 具有最高權(quán)威，目前，兩本書(shū)已經(jīng)續(xù)寫(xiě)至第 27版。被告把財(cái)產(chǎn)賣(mài)給了別人，雙方在法庭上爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認(rèn)為，被告在要約中注明原告應(yīng)把通知送達(dá)，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。撤銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出 。 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的 ， 應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式 。 ? 當(dāng)事人不能要求履行合同，也不能要求賠償損失?！? ? 根據(jù)這一款的規(guī)定，錯(cuò)誤可分為兩種情形：第一種是某人“發(fā)出的意思表示的內(nèi)容有錯(cuò)誤”；第二種是某人“無(wú)意發(fā)出此種內(nèi)容的意思表示。原因在于大陸法可以通過(guò)動(dòng)產(chǎn)善意取得制度保障第三人的利益，以及通過(guò)信賴(lài)?yán)尜r償制度補(bǔ)償相對(duì)方的損失，而在英美普通法上，因缺乏這些配套的制度而使得維護(hù)意思表示的效力就成為必須的選擇。在這種情況下，買(mǎi)方表示拒絕購(gòu)買(mǎi)該不動(dòng)產(chǎn)。初審法院判決上訴人敗訴，上訴人以雙方錯(cuò)誤為由向印第安那州上訴法院提起上訴。某些情況下，應(yīng)當(dāng)加入負(fù)有披露實(shí)情的義務(wù)： ? 第一，如果磋商交易中，一方當(dāng)事人對(duì)某種事實(shí)所作的說(shuō)明原來(lái)是真實(shí)的，后來(lái)者簽訂合同之前發(fā)現(xiàn)此項(xiàng)事實(shí)已經(jīng)發(fā)生變化，變得不真實(shí)了，即使對(duì)方?jīng)]有提出詢(xún)問(wèn)，但該當(dāng)事人也有義務(wù)向?qū)Ψ礁恼湎惹白鞒龅恼f(shuō)明。 ? 不正當(dāng)影響與脅迫的區(qū)別： ? 第一，在當(dāng)事人之間是否存在著誠(chéng)信關(guān)系。 重要的步驟 “提供” (tender） :包括提供貨物、其他財(cái)產(chǎn)、款項(xiàng)。至于合同中有關(guān)支付時(shí)間的規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定，一般不作為合同的條件。 B．如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)合同，但是，當(dāng)事人在撤銷(xiāo)合同時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎行事。 性質(zhì)：德國(guó)法認(rèn)為具有懲罰性其他國(guó)家均認(rèn)為只是預(yù)先約定的損害賠償金而已。該公司的這則廣告是否構(gòu)成要約？ ? 答：是的。 H提出 950英鎊，6月 27日 W拒絕 H的反要約。 ? 答：前四種情況下，合同是有效的；后四種情況下，合同則是無(wú)效的。 ? —— 禁令是英美法采取的一種特殊的救濟(jì)辦法 ? 英國(guó)某電影明星與一家公司簽訂了一項(xiàng)廣告合同，規(guī)定在一年內(nèi)該電影明星只是為該公司做廣告。在這種情況下，該公司能禁止這位電影明星為另外一家公司做廣告嗎？ ? 答：能。根據(jù)合同法的規(guī)定，上述四種情況均屬于一方當(dāng)事人的錯(cuò)誤，即單方錯(cuò)誤，不能使合同無(wú)效。雙方的合同關(guān)系成立嗎？ ? 答：反要約起著拒絕原要約的作用，因此不能再按照原來(lái)的要約成立合同。世界各國(guó)的法律均承認(rèn)，懸賞廣告可以構(gòu)成要約。 五、 情勢(shì)變遷、合同落空與不可抗力 （ 1） 情勢(shì)變遷 ：指在法律關(guān)系成立以后，作為該項(xiàng)法律關(guān)系的基礎(chǔ)的情勢(shì)，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料到的變化。 （四） 違約的救濟(jì)方法 違約救濟(jì)是指一個(gè)人的合法合同權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律授予受損害一方的一定補(bǔ)償． １． 損害賠償 （１） 損害賠償責(zé)任的成立 大陸法認(rèn)為 ，損害賠償責(zé)任的成立，必須預(yù)備以下三個(gè)條件： A 必須有損害的事實(shí) B 必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因 C 損害發(fā)生的原因與損害事實(shí)之間有 因果關(guān)系 英美法認(rèn)為 ，只要當(dāng)事人一方違反合同，對(duì)方就可以要求損害賠償 （２） 損害賠償?shù)姆椒? A．恢復(fù)原狀 B．金錢(qián)賠償 德國(guó)法 對(duì)損害賠償以恢復(fù)原狀為原則，以金錢(qián)賠償為例外．債權(quán)人僅在下列情況下才能要求金錢(qián)賠償： a．人身傷害或損壞物件 b．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人規(guī)定一個(gè)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間，令其恢復(fù)原狀，并聲明如逾此時(shí)間未能恢復(fù)原狀，債權(quán)人即可于期限屆滿(mǎn)后請(qǐng)求金錢(qián)賠償 c．如所受損害不能恢復(fù)原狀或恢復(fù)原狀不足以賠償債權(quán)人的損失時(shí)，債權(quán)人可以要求金錢(qián)賠償 d．如債務(wù)人須付出過(guò)高的費(fèi)用才能恢復(fù)原狀時(shí)，債務(wù)人也可以用金錢(qián)來(lái)賠償債權(quán)人的損失 法國(guó)法 以金錢(qián)賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外 英美法 一般都判令債務(wù)人支付金錢(qián)賠償 （３） 損害賠償?shù)姆秶? 各國(guó)法律都認(rèn)為，損害賠償應(yīng)當(dāng)包括實(shí)際損失和所失利益亦即間接損失． 《 中華人民共和國(guó)合同法 》 １１３條規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。從這個(gè)意義上說(shuō)，英美法把條件分為以下三種： A .對(duì)流條件 指合同的雙方當(dāng)事人同時(shí)履行其各自的義務(wù)或者至少是每一方當(dāng)事人都同時(shí)準(zhǔn)備并愿意履行其各自的義務(wù)，即一方的履行與對(duì)方的履行互為對(duì)流條件。 ? 二、違約 （一）違約的概念 ：違約是指合同當(dāng)事人一方由于某中原因，完全沒(méi)有履行其合同義務(wù)，或沒(méi)有完全履行其合同義務(wù)的行為。 ? 第二，脅迫和暴力的強(qiáng)度和程度不同。 （ 4）債權(quán)人以外的第三者實(shí)施欺詐的法律后果 ? 德國(guó) /瑞士 /英美法：只有當(dāng)債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道有詐欺情事，或者該詐欺行為應(yīng)歸責(zé)于債權(quán)人時(shí)，對(duì)方才可以撤銷(xiāo)合同。但上訴法院最終仍然判決上訴人敗訴，原保險(xiǎn)合同條款必須得到執(zhí)行。 ? ? 初審法院認(rèn)為，買(mǎi)方在訂立合同時(shí)的意圖是，在承認(rèn)該承租人的全部權(quán)利的前提條件下購(gòu)買(mǎi)該財(cái)產(chǎn)，其中包括了該承租人購(gòu)買(mǎi)該財(cái)產(chǎn)的選擇權(quán)。英國(guó)：普通法認(rèn)為無(wú)效，衡平法認(rèn)為可撤銷(xiāo)。 ? 內(nèi)容錯(cuò)誤和表達(dá)錯(cuò)誤至關(guān)重要的區(qū)別在于：在前者，表意人對(duì)意思表示所具有的正確涵義在理解上發(fā)生了錯(cuò)誤，因而所作的表示并非他欲作的表示。 ? 英美法：違法合同的一方當(dāng)事人不能因?yàn)閷?duì)方違反這種合同而要求賠償損失，如果一方當(dāng)事人已經(jīng)履行了合同，例如已把財(cái)產(chǎn)或貨物交給了對(duì)方，原則上也不能要求對(duì)方退回。 ? 《 合同法 》 第十一條：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 此類(lèi)人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意 的須經(jīng)追認(rèn)，或未成 年人成年后自己追認(rèn) 完全行為能力人。簡(jiǎn)單得講，對(duì)價(jià)就是合同的雙方的相互給付。 ? 各州的判例法是合同法的基本淵源。即合意理論。 第二節(jié) 合同的成立 一、合同成立的基本法律步驟 （一）要約 要約的定義 : 要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同 ,并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示 . 要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示 . ? 要約的構(gòu)成條件 （ 1）要約必須以訂立合同為目的 例 :吉布遜訴曼徹斯特議會(huì)案 吉布遜訴曼徹斯特議會(huì)案 1970年 ,保守黨占多數(shù)議席的英國(guó)曼徹斯特議會(huì)決定出讓議會(huì)的房子 .就寫(xiě)信給原告吉布遜“ 市議會(huì)有可能出讓房子 ,價(jià)格約有 2725英鎊 , 如你想買(mǎi)的話(huà) ,請(qǐng)正式寫(xiě)信申請(qǐng) .” 原告寫(xiě)好