【正文】 中國最大的管理資源中心 第 16 頁 共 173 頁 所說的信用具有某種人身利益，即對于當(dāng)事人信用評價而造成的人格權(quán)益，是對當(dāng)事人聲譽的某種肯定性評價。一方是否通過信貸與他方作交易，取決于他對債務(wù)人的特點、償還能力和 提供 中國最大的管理資源中心 第 17 頁 共 173 頁 的擔(dān)保的估計。交易安全是民法確立信用制度的基本價值取向。 除此之外，還有一種與交易有關(guān)的關(guān)系，一向沒有受到重視，這就是合同之外的信用關(guān)系。總而言之，我們應(yīng)當(dāng)從合同內(nèi)部以及合同外部兩個方面，全面規(guī)制市場交易，才能夠真正實現(xiàn)全面調(diào)整市場交易，維護(hù)市場信用的目的。具體行政行為作為國家公權(quán)力行為，以公共利益為本位，以效率為訴求，客觀上需要一種公信力以保證行政管理秩序和行政管理（包括給付）目的的實 現(xiàn)，該種公信力主要體現(xiàn)為一種效力特權(quán)，該效力特權(quán)保證具體行政行為具有與生俱來的合法性及有效性，屬于該層次的主要有公定力、先定力、效力先定特權(quán)等概念；第二個層次是具體行政行為對行政法律關(guān)系主體和其他機關(guān)的影響。 理論上講，具體行政行為對其他機關(guān)應(yīng)當(dāng)具有約束力，這是由權(quán)力分權(quán)制衡、行政權(quán)力的國家屬性、公益價值取向等原因決定的，也是行政管理秩序的內(nèi)在必然要求。 （三）時間 既決力的時間等同于具體行政行為的存續(xù)時間，因此既決力的時間要取決于具體行政行為。該意思表示是公權(quán)力作用的外在表現(xiàn)，具有既決力，對行政法律關(guān)系主體具有約束力，不得作出與其抵觸的行為，對其他機關(guān)來說，則有義務(wù)將該意思表示（包括其所確定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)）作為一個既定事實予以承認(rèn)，如作出公權(quán)力行為的事實基礎(chǔ)涉及該具體行政行為的，必須以具體行政行為作為事實基礎(chǔ)之一部或全部（構(gòu)成要件），不得繞開具體行政行為另行判斷。傳統(tǒng)效力學(xué)說將行政主體尊重具體行政行為確定的既成法律關(guān)系狀態(tài)的義務(wù)理解為拘束力，行政主體負(fù)有服從具體行政行為內(nèi)容之義務(wù)，而將行政主體不得任意改變或撤銷的義務(wù)理解為不可變更力。作為國家意志的一種體現(xiàn)，具體行政行為一經(jīng)作出，除無效行政行為外，即具有法律效力，意味著特定事務(wù)的解決和特定法律關(guān)系狀態(tài)的確定，該具體行政行為的意思表示和認(rèn)定的事實，對行政主體、相對人、利害關(guān)系人以及其他機關(guān)如上級行政機關(guān)、法院等均應(yīng)當(dāng)具有約束力（上述機關(guān)有權(quán)審查 情形除外），上述主體不得作出與之相抵觸的事實認(rèn)定或意思表示，以保持法律關(guān)系的穩(wěn)定，這種力，類似于司法判決的既判力，為示與司法判決相區(qū)別，筆者稱為 “ 既決力 ” 。 中國最大的管理資源中心 第 21 頁 共 173 頁 第四，信賴關(guān)系既包括契約締結(jié)之際的關(guān)系，也還包括契約履行完畢或終結(jié)之后發(fā)生的特殊對待關(guān)系，它是一個狀態(tài)的總括性描述。 第二是具體的制度層面上的，包括各種與 交易有關(guān)的法律規(guī)則、制度，都貫穿著誠實信用原則的精神，以維護(hù)交易中的信用及交易的安全為目標(biāo)而運作。從民商法微觀的制度層面看，一切平等的市場主體的商品交易都必須以法律行為的方式展開，一方以意思表示向?qū)Ψ桨l(fā)出明確無誤的交易信息，對方則本著所接受到的信息采取相應(yīng)的對策與考量，發(fā)現(xiàn) 符合自己的利益，至少在雙贏的情況下，就會有積極的反饋，于是合同達(dá)成，交易也開始進(jìn)行，如果所接受到的信息不確實或者有虛假，必然影響當(dāng)事人的正確決策，進(jìn)而造成自己的利益損失。民法上所謂的信用，是以道德倫理的信用觀念為基礎(chǔ)的想法，是符合實際的。 上列諸學(xué)說，不論其言辭表述如何，大體均包含了這樣的幾層含義：首先，強調(diào)信用是一種社會評價。為此當(dāng)然首先需要界定信用的法律含義。可見，經(jīng)濟(jì)學(xué)上的信用，特指的是一種以經(jīng)濟(jì)實力為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)償還能力。這也許是當(dāng)前我國面臨著嚴(yán)重的信用危機的原 中國最大的管理資源中心 第 13 頁 共 173 頁 因之一吧。當(dāng)人們評價某人有信用，指的是該人的道德操守、思想品質(zhì)良好，并不說明其人的經(jīng)濟(jì)狀況、 社會 地位等非道德狀況。在草案中，立法機關(guān)對于行政許可權(quán)的設(shè)定權(quán)，行政許可權(quán)的范圍、條件、標(biāo)準(zhǔn)、程序、救濟(jì)方式等 中國最大的管理資源中心 第 11 頁 共 173 頁 作了明確規(guī)定。合理的制度設(shè)計和安排，可以避免因?qū)€人素質(zhì)的過于信任可能造成的不良后果；避免實施者主觀上擴 大、濫用自由裁量，是限制行政許可自由裁量權(quán)不可或缺的條件。但是，行政機關(guān)確定標(biāo)準(zhǔn)（包括法律沒有規(guī)定的具體條件）應(yīng)該在具體實施行政許可行為前就有所規(guī)定并加以公布，最常見形式應(yīng)在規(guī)章中（因為規(guī)章對涉及的領(lǐng)域接觸最直接）體現(xiàn)，并受法律層級效力的限制，而不是在實施過程中自由裁量。盡量把許可的設(shè)定權(quán)賦予立法機關(guān)和高層次的行政機關(guān)。因此，首先要嚴(yán)格控制行政許可權(quán)的設(shè)定權(quán)。 [10]因此，行政許可不同于行政處罰、行政指導(dǎo)、行政合同等行政行為。 在事實和法律基礎(chǔ)上的決定作出，不僅受到事實和法律的 影響，也受到執(zhí)法者個人的價值判斷、個性以及個人情感等因素的影響。要求行政機關(guān)對符合法定條件的申請人必須在法定期限內(nèi)頒發(fā)許可證。因此，依法行 政是建立 現(xiàn)代 民主法治國家的關(guān)鍵所在。本文試以小見大，討論行政許可中的自由裁量權(quán)問題，期望對依法行政的完善有所幫助。 [6] 肯定說 法律規(guī)定不可能絕對詳盡，在現(xiàn)實生活中常會出現(xiàn)一些立法時預(yù) 料不到的問題，給予行政主體自由裁量權(quán)不可避免。 從法 理學(xué) 角度 分析 關(guān)于相對人經(jīng)過行政主體許可所獲得的權(quán)力是誰賦予的， “ 賦權(quán)說 ” 支持者認(rèn)為相對人經(jīng)過行政主體許可獲得權(quán)力或 者資格，因此行政主體的許可過程，就是 “ 賦權(quán) ” 過程。 認(rèn)識行政許可的性質(zhì)特征，意義重大： 行政主體實施行政許可，不僅是一種權(quán)力，更是一種職責(zé)。 在國外，大都是由議會以法律設(shè)定如，美國是聯(lián)邦或者州議會立法規(guī)定許可制度，行政機關(guān)一般不得設(shè)立許可制度， [11]只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行具體的規(guī)定，即行政機關(guān)無創(chuàng)設(shè)權(quán)。） 行政主體在實施行政許可過程中必須嚴(yán)格依法行政，只能對法律明文規(guī)定許可制度的事項實施許可，而不得自作主張對任何事項進(jìn)行許可活動。在當(dāng)事人申請材料不夠齊全的情況下，法律可規(guī)定行政主體必須一次性告知當(dāng)事人有哪些材料需要補充。 聽證制度 行政主體在實施許可過程中舉行聽證聽取利害關(guān)系人的意見，不僅能從客觀上了解事實情況，更加公正地作出裁斷，而且能從主觀上限制個人臆斷，顧全包括利害關(guān)系人的各方面的利益和要求作出公正裁斷。 中國 如何建立起適應(yīng)市場 經(jīng)濟(jì) 發(fā)展 要求的信用制度， 法律 界特別是民商法學(xué)界在其中能否有所作為，是時下法學(xué)界非常關(guān)心的 問題 ，已成為討論的熱點話題。因此我們說，日常生活中的信用評價標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)驗式的，帶有相當(dāng)濃厚的主觀色彩。因此，信用是以償還為條件的價值的暫時讓渡，即價值的一種特殊運動形式。從事市場商品交易越多特別是從事時空分離的交易越多的人，信用才被人們了解，而那些從事交易少特別 中國最大的管理資源中心 第 14 頁 共 173 頁 是幾乎不從事非即時性交易的人，其信用情況則無法被人們了解。第四，龍顯銘先生認(rèn)為信用乃是基于人之財產(chǎn)上地位之社會評價所生經(jīng)濟(jì)上之信賴。 應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，信用的概念是比較抽象的，這一點與法律制度所要求的明確、切實、操作性強存在一定的不協(xié)調(diào)。 ” 比較我國學(xué)者與英美法系學(xué)者對于信用的認(rèn)識，我們會發(fā)現(xiàn)兩者既存在相同的地方，又有著相當(dāng)?shù)牟町悺? 再次，信用是一種行為規(guī)則。所謂合同之外的信用關(guān)系，是指進(jìn)行交易的雙方當(dāng)事人在為交易而進(jìn)行相互的接觸以及合同履行完畢之后，雙方善后過程中所構(gòu)成的一種特殊對待關(guān)系。 一、 問題 的提出 行政訴訟中被訴具體行政行為的合法性要受到人民法院的審查，但對于不是系爭案件訴訟標(biāo)的卻又與被訴具體行政行為有著某種實體上或程序上聯(lián)系的具體行政行為（構(gòu)成人民法院在事實和 法律 兩方面審查被訴具體行政行為合法性的基礎(chǔ)，以下簡稱基礎(chǔ)性行政行為，限于篇幅，本文僅探討其在事實審方面的地位 筆者注），在行政訴訟乃至民事訴訟中地位如何，是作為普通證據(jù)、司法認(rèn)知對象還是作為構(gòu)成要件之事實（構(gòu)成要件之事實意味著法院必須受生效具體行政行為意思表示及其認(rèn)定的事實的拘束，直接作為定案證據(jù)），對法院有何種 影響 ， 理論 界并 沒有提供足夠的理論支持，實踐中該問題亦沒有引起重視。具體行政行為是行政主體代表國家作出的，是對特定權(quán)利義務(wù)狀態(tài)的確定，作為一種客觀存在，必然會對行政法律關(guān)系主體以及其他機關(guān)產(chǎn)生影響，并要求得到尊重，以維護(hù)行政管理的秩序，屬于該層次的主要有確定力（包括不可爭力和不可變更力）、拘束力、構(gòu)成要件效力、確認(rèn)效力、存續(xù)力、跨程序拘束效力、一事不再理（既判力）、間接 的禁止翻供原則等概念；第三個層次是具體行政行為內(nèi)容的實現(xiàn)。 中國最大的管理資源中心 第 25 頁 共 173 頁 國外及臺灣地區(qū)在該約束力問題上主要有 “ 構(gòu)成要件效力 ” 、 “ 確認(rèn)效力 ” 等概念 。由于一般具體行政行為一經(jīng)作出并送達(dá)即產(chǎn)生效力，故既決力存續(xù)的時間原則上是始于具體行政行為作出時，止于具體行政行為被依法撤銷、確認(rèn)無效、廢止時 ；例外情況下，對附條件的具體行政行為，如所附條件為延緩條件（停止條件），既決力始于條件成就時，止于具體行政行為被撤銷、確認(rèn)無效、廢止時，如所附條件為解除條件，則既決力始于具 體行政行為作出并送達(dá)時，終于條件成就時；對附期限的具體行政行為，如所附期限為延緩期限（始期），則既決力始于期限屆滿，止于具體行政行為被撤銷、確認(rèn)無效、廢止時，如附解除期限，則既決力始于具體行政行為作出并送達(dá)時，止于期限屆滿。主要有： 意思表示 意思表示是行政主體將產(chǎn)生、變更、消滅行政法律關(guān)系的目的外化的過程，也是法律效果賴以產(chǎn)生的根據(jù)，其所確定的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，一般表現(xiàn)為具體行政行為決定的主文。具體行政行為產(chǎn)生法律效果后，即意味著法律關(guān)系的 確定，相對人和利害關(guān)系人都有權(quán)利期待具體行政行為在一定時期內(nèi)可預(yù)見地保持穩(wěn)定，行政主體作為法律關(guān)系主體亦有義務(wù)尊重這一法律關(guān)系并保持其穩(wěn)定，不得任意加以改變，否則即違反了上述基本原則。 具體行政行為包括意思表示（以行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅等法律效果為意思 內(nèi)容 ）以及作出該意思表示的事實根據(jù)和理由等部分。當(dāng)事人不得預(yù)先拋棄其利益。作為一項高高在上的 “ 帝王原則 ” ，它已經(jīng)或正在被大量的 研究 ，所以本文僅點到為止。