【正文】 要準(zhǔn)確行使監(jiān)察職權(quán)，杜絕以信訪代替監(jiān)察，以監(jiān)察代替仲裁的越權(quán)現(xiàn)象，徹底杜絕推諉、拖延 、濫用職權(quán)等現(xiàn)象。 。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五 章第三節(jié)，明確的是最低工資標(biāo)準(zhǔn)和工資支付周期，這些可以根據(jù)85 條納入監(jiān)察范圍。屬于意 思自治的領(lǐng)域，勞動(dòng)監(jiān)察應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決遠(yuǎn)離，由雙方協(xié)商解決，發(fā)生爭(zhēng)議的由仲裁機(jī)構(gòu)和法院居中裁決。下面從勞動(dòng)監(jiān)察工作的視角對(duì)《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行解讀?！? 第二十條規(guī)定：“公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。 第二部分 我國(guó)勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀 一、法制建設(shè)情況 1980 年國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于管理外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的暫行規(guī)定》第 11 條； 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 33 北京、湖北、揚(yáng)州等地對(duì)派遣下崗失業(yè)人員等弱勢(shì)群體作出的相關(guān)規(guī)定； 《廣東省人才管理?xiàng)l例》規(guī)定人才中介機(jī)構(gòu) 具有開展人才租賃的資格； 《廣州市勞動(dòng)力市場(chǎng)管理?xiàng)l例》規(guī)定勞動(dòng)保障部門批準(zhǔn)設(shè)立的職業(yè)中介機(jī)構(gòu)可開展勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同；但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。 （《違 反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部發(fā)[1994]481 號(hào)）） 新規(guī)定： 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。另外，新規(guī)定根據(jù)勞動(dòng)合同主體資格全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 21 消失等情況，增加了五種勞動(dòng)合同法定終止的情形。代通知金制度全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 17 可以使勞動(dòng)者有較多的時(shí)間尋找新的工作。 在解除或者終止勞動(dòng)合后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 12 用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)限制期限，不得超過二年 主要區(qū)別： 原規(guī)定允許約定違約金，新規(guī)定只允許在 培訓(xùn)服務(wù)期約定和競(jìng)業(yè)限制約定兩種情形下約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。 （《勞動(dòng)合同法》第十九、二十、二十一、八 十三條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定對(duì)試用期與合同期的關(guān)系重新作了規(guī)范；增加了對(duì)勞動(dòng)者在試用期工資報(bào)酬的最低保護(hù)線；規(guī)定對(duì)已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間應(yīng)向勞動(dòng)者支付賠償金；增加了用人單位在試用期解除合同應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由的程序。 新規(guī)定： 有下列情 形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。也就是：“先民主，后集中”。 （《勞動(dòng)合同法》（第四條、第四十六條、第八十條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定要求用人單位必須建立完善勞動(dòng)規(guī)章制度，并對(duì)直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)在制定、修改及實(shí)施過程中從程序上予以嚴(yán)格規(guī)范，核心是民主協(xié)商與勞資共議。 三、必須簽訂 無固定期限勞動(dòng)合同的情形及違反規(guī)定的法律責(zé)任 原規(guī)定： 勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同的，如果勞動(dòng)者提出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 以完成一定工作任務(wù)為期限或者勞動(dòng)合同期限不滿 3個(gè)月的，不得約定試用期； 試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 九、用人單位可以解除勞動(dòng)合同但應(yīng)提前三十日 以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者的情形 原規(guī)定： 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人： 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 16 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 勞動(dòng)合同訂立時(shí) 所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。 （《勞動(dòng)法》第二十三條） 新規(guī)定： 勞動(dòng)合同期滿的； 勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的； 勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的； 用人單位被依法宣告破產(chǎn)的； 用人單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷經(jīng)鑒定不能從事工作、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化以及經(jīng)濟(jì)性裁員等由用人單位解除合同的，按勞動(dòng)者在本單位的工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 29 非全日制用工的工資支付可以按小時(shí)、日、周或月為單位結(jié)算。 三、派遣勞工的權(quán)利與保障 收入保障： 內(nèi)部保障 —— 直接連帶給付責(zé)任（臺(tái)灣）、用工單位代為 支付（法國(guó)） 外部保障 —— 實(shí)行準(zhǔn)入前置限制，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)要預(yù)先送保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)單，作為準(zhǔn)入條件之一（秘魯）。 利弊并存，憂甚于喜。 九、設(shè)定派遣崗位規(guī)范 禁止性規(guī)定：不得向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。意思自治的內(nèi)容是國(guó)家沒有進(jìn)行干預(yù)的領(lǐng)域，勞動(dòng)監(jiān)察不能介入。監(jiān)察對(duì)象是用人單位。第八十三條規(guī)定。勞動(dòng)監(jiān)察員只要應(yīng)有懂法律的人員擔(dān)任，同時(shí)要開展經(jīng)常性的培訓(xùn)教育，加強(qiáng)法律培訓(xùn)、業(yè)務(wù)培訓(xùn)、職業(yè)道德和紀(jì)律培訓(xùn)，不斷提高監(jiān)察員素質(zhì)。今后要徹底實(shí)現(xiàn)被動(dòng)執(zhí)法向主動(dòng)執(zhí)法轉(zhuǎn)變，主要精力要放在巡視監(jiān)察上。第九十二條。 根據(jù)上述規(guī)定，與現(xiàn)行規(guī)定比較，可見以下內(nèi)容屬增加： 。 、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（ 建立勞動(dòng)關(guān)系的 ），其中涉及實(shí)行聘用制的勞動(dòng)合同訂立、履行、變更、解除或全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 42 者終止勞動(dòng)合同法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院另外有規(guī)定依照其規(guī)定； ； ； 。 （二）勞動(dòng)合同制度性質(zhì)特點(diǎn)。 派遣單位與被派遣者分處勞動(dòng)關(guān)系雙方的主體地位，而用工單位享有 使用和調(diào)配權(quán)。 （二） 勞動(dòng)、人事部門設(shè)立的派遣組織 勞動(dòng)部門的直屬事業(yè)單位或直屬事業(yè)單位的下設(shè)機(jī) 構(gòu) ； 人才部門的人才交流機(jī)構(gòu)或下設(shè)單位 ； （三）勞動(dòng)、人事部門批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)營(yíng)性機(jī)構(gòu) 經(jīng)勞動(dòng)保障部門批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)營(yíng)性職業(yè)介紹機(jī)構(gòu) ； 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 34 經(jīng)人事部門批準(zhǔn)設(shè)立的人才中介機(jī)構(gòu) 。 新規(guī)定在訂立勞動(dòng)合同的形式上更加靈活，不再把書面勞動(dòng)合同作為一般形式，但也不把口頭協(xié)議作為必須形式。 本條所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的月平均工資。（《勞動(dòng)合同法》第四十五條） 主要區(qū)別： 新規(guī)定突出了對(duì)老職工的特殊保護(hù)，對(duì)在本單位連續(xù)工作滿十五年且距法定退休年齡不足五年的職工，除本人有嚴(yán)重過失，本人同意或開始享受退休待遇，以及勞動(dòng)關(guān)系主體資格消失等情況外，用人單位既不得解除勞動(dòng)合同，也不得終止勞動(dòng)合同。 （《勞 動(dòng)法》第二十七條） 新規(guī)定： 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告，可以裁減人員： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； （二）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； （三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； （四）其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 18 生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的。補(bǔ)償金的數(shù)額由雙方約定。 六、勞動(dòng)合同約定違約金 原規(guī)定： 用人單位與職工可以在勞動(dòng)合同中約定違約金。） 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 6 新規(guī)定增加了一種視為訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情形，即用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同便視為已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 3 二、辦理用工手續(xù)與簽訂勞動(dòng)合同 原規(guī)定： 建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。 程序方面：在制定、修改或者決定上述規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過以下程序：①經(jīng)職工代表大會(huì)或全體職工討論；②與工會(huì)或職工代表平等協(xié)商確定；③在單位全省勞動(dòng)保障系統(tǒng)《勞動(dòng)合同法》培訓(xùn)講義 廣東省職業(yè)訓(xùn)練指導(dǎo)中心 地址：廣州市惠福東路 546 號(hào)廣東就業(yè)服務(wù)大廈 10樓 2 內(nèi)公示或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無 固定期限勞動(dòng)合同。 （《勞動(dòng)合同法》第十七條） 主要區(qū)別： 在必備條款方面，新規(guī)定增加了勞動(dòng)合同主體雙方的基本情況、工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項(xiàng)等內(nèi)容；同時(shí)又 取消了勞動(dòng)紀(jì)律（屬于用人單位的規(guī)章制度）、勞動(dòng)合同終止條件（已由法定且不能約定）和違反勞動(dòng)合同的責(zé)任（防止用人單位濫用違約責(zé)任）三項(xiàng)條款；在約定條款方面，新規(guī)定進(jìn)一步明確了試用期、培訓(xùn)、