【正文】 由于各家招標代理公司派出人員的服務(wù)能力不同，習(xí)慣使用的招標文件和合同條款版本不同，為溝通想法并統(tǒng)一認識，為完善法律文件和銜接工作界面，招標人管理團隊付出了大量時間精力，其中不少是 “無用功 ”，最終導(dǎo)致項目竣工延誤。 招標投標法律 109 案例：為什么有人會放棄中標資格 ? 【 案情偵察 】 在上述案例中， A公司稱其繼續(xù)履約將蒙受更大的經(jīng)濟損失，因而，只得放棄中標資格，初看起來是一件很正常的也很合理的現(xiàn)象，也發(fā)覺不出其中有什么違規(guī)行為，但從采購人的角度來看，就有一種明顯的異常感覺，因為由于 A公司放棄其中標資格，采購人的采購價從 378萬元上升到了 397萬元，多付出了 19萬元，況且，評標專家也認為， A公司 378萬元的投標價是一個合理的投標價，也并不是最低價，該投標價對 A公司來說，應(yīng)當(dāng)仍有一定的利潤空間，而 A公司卻甘心 “白送 ”了 30000元保證金而放棄其中標資格，說明其肯定 “另有所圖 ”，但 A公司能 “圖 ”什么呢，為何要將其中標資格讓給 B公司呢，于是采購人及其采購代理機構(gòu)就將這一不正常的 “放棄中標資格 ”行為報告給了采購監(jiān)督管理機構(gòu)，并請求采購監(jiān)督管理部門查明該行為的事實真相，對此，該縣的財政部門、紀檢監(jiān)察等部門組成了一個調(diào)查小組，首先對 A公司進行了明查暗訪。 招標投標法律 105 評標方法 經(jīng)評審的最低價法 正確理解“經(jīng)評審的最低價中標法”，區(qū)別“最低價中標法” 誤將“經(jīng)評審的最低價中標法”與“最低價中標法”混為一談 “經(jīng)評審的最低價中標法”強調(diào)經(jīng)過評審的能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，排除了低于成本價的投標價； 而“最低價中標法”則是一味強調(diào)低價中標，忽視了能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求的評審，誰的投標價最低誰就能中標，甚至以低于成本價中標，給工程建設(shè)與管理留下極大隱患，是不符合招投標法的。 作用 (1).標底是投資方核實建設(shè)規(guī)模的依據(jù)； (2).標底是衡量投標單位報價的準繩； (3).標底是評標的重要尺度。評標由招標人組建的評標委員會負責(zé) 。 步驟： 淘汰資格預(yù)審文件達不到要求的公司。 開標的概念 例 ： 工程開標結(jié)果登記表 投標人 總標價（元） 總工期（月） 鋼材（噸） 水泥（噸） 木材（立方米） 附加條件補充說明 其他事項 招標投標法律 88 ? 《 招標投標法 》 規(guī)定： “開標應(yīng)當(dāng)在招標文件規(guī)定的提交投標文件截止時間的 同一時間 公開進行；開標地點應(yīng)當(dāng)為招標文件中預(yù)先確定的 地點 。 ? 投標保證金有效期應(yīng)當(dāng)超出投標有效期 30天。 (3).預(yù)期利潤和稅金：既能在投標競爭中獲勝，又能達到一定的利潤目標。 (2).經(jīng)濟條件。 招標投標法律 71 投標行為要求 周一第一講 ⑴ 保密要求 ⑵ 合理報價 《 招標投標法 》 規(guī)定： 投標人不得以低于成本的價格報價 ， 競標 。 所以 ，法律允許幾個投標人組成一個聯(lián)合體 ， 共同參與投標 ， 并對聯(lián)合體投標的相關(guān)問題做出了明確規(guī)定 。 任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構(gòu) 。 建設(shè)工程項目具備必要的條件后 ， 招標人可向當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T或其招標辦事機構(gòu)提出招標申請 ， 經(jīng)審查批準后 ， 方可開展招標活動 。 優(yōu)缺點 招標投標法律 51 為保證招標的公正 、 公平 ， 《 招標投標法 》對招標活動規(guī)定了一些限制性要求 。 招標投標法律 47 建設(shè)工程招標的原則（掌握） 建設(shè)工程招標的原則也就是建設(shè)工程招投標活動所應(yīng)遵循的原則： 公開 、 公平 、 公正和誠實信用 ? 所謂 “ 公正 ” ， 就是要求按事先公布的標準進行評標 ， 要公正對待每一個投標人 。 施工總承包 。 招標投標法律 31 關(guān)于建設(shè)工程發(fā)包與承包的主要規(guī)定 P207 ? 建設(shè)工程發(fā)包與承包合同必須采用書面形式 ? 建設(shè)工程承發(fā)包中 ， 禁止行賄受賄 ? 承包單位必須具有相應(yīng)資格 ? 提倡總承包 、 禁止肢解分包 ? 禁止轉(zhuǎn)包 招標投標法律 32 根據(jù)我國法律規(guī)定 ， 經(jīng)濟合同既可采用書面合同的形式 ， 也可采用口頭合同的形式 ， 但法律另有規(guī)定或雙方當(dāng)事人另有約定的除外 。黃某受李某的雇傭?qū)鷫M行施工。 如果是，則可認定是一種轉(zhuǎn)包行為。 分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對該工程的施工活動進行組織管理的，視同轉(zhuǎn)包行為。 招標投標法律 6 顯而易見 ， 建設(shè)工程招投標較之直接發(fā)包要更有利于公平競爭 ， 更符合市場經(jīng)濟規(guī)律的要求 。 招標投標法律 5 ?工程發(fā)包與承包活動應(yīng)遵循的原則 P82 ?工程發(fā)包與承包的方式 P8 P206 依據(jù) 《 中華人民共和國建筑法 》 的規(guī)定 ， 建設(shè)工程發(fā)包有兩種方式： 招標投標發(fā)包 和 直接發(fā)包 。 招標投標法律 12 承包方式 P83 我國當(dāng)前的建設(shè)工程承包 ， 一般有以下幾種方式： 分包 合法的分包須滿足以下幾個條件： （ 1） 分包必須取得發(fā)包人的同意； （ 2） 分包只能是一次分包 ， 即分包單位不得再將其承包的工程分包出去； （ 3） 分包必須是分包給具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位； （ 4） 總承包人可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位 ， 但不得將主體工程分包出去 。 房屋裝修工程被轉(zhuǎn)包案 ? 【 律師點評 】 ? 裝修投訴一直是近年來的消費熱點投訴之一，市消委會近期接到多宗類似此案例的投訴，存在的主要問題有： ? 一是掛羊頭賣狗肉，接包的工程是一家，而實際裝修工程的又是另外一家，工程被層層轉(zhuǎn)包嚴重。 ? （ 4）對應(yīng)的義務(wù)不同。其次，裝飾公司雖然沒有與受傷民工直接簽訂勞動合同，但其將工程層層轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包的當(dāng)事人不具備用人單位資格，根據(jù) 《 江蘇省實施 工傷保險條例 辦法 》 第三十條規(guī)定： “用人單位實行承包經(jīng)營，使用勞動者的承包人不具備用人單位資格的，由具備用人單位資格的發(fā)包人承擔(dān)工傷保險責(zé)任。 這樣的工程俗稱 “交鑰匙工程 ”。但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。 邀請招標只在有限的投標人中進行 ， 所以其時間可大大縮短 ， 費用也可有所減少 。 招標投標法律 56 保證合理時間的要求 為保證投標人編制標書的合理時間， 《 招標投標法 》 規(guī)定，招標人規(guī)定的 投標截止日期距招標文件開始發(fā)出之日， 不得少于 20 日， 而招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的 修改與澄清 ，最晚也必須在投標截至日期 15日之前， 以 書面形式通知招標文件的收受人。 ? 為保證招標活動的客觀公正 ， 招標代理機構(gòu)必須獨立于政府和有關(guān)當(dāng)事人之外 。 招標投標法律 67 投標人應(yīng)具備的條件 《 招標投標法 》 規(guī)定： “國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的 ， 投標人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件 。 投標文件內(nèi)容要求 招標投標法律 70 投標時間要求 《 招標投標法 》 規(guī)定 ， 投標文件應(yīng)在招標文件規(guī)定的截止日期前送達投標地點 ， 在截止時間后送達的投標文件 ， 投標人應(yīng)拒收 。投標的目標不同，確定的判斷標準也不同。 ? 同一工程，不同單位的投標報價是不同的，它反映了施工單位的管理水平、裝備能力、技術(shù)力量、勞動效率、技術(shù)措施等。如承包商營業(yè)執(zhí)照、承包商投標全權(quán)代表的委托書及姓名、地址，能確認投標者財務(wù)狀況的銀行或金融機構(gòu)的名稱和地址等。 同意延長投標有效期的投標人少于三個的，招標人應(yīng)當(dāng)重新招標。 ”如果碰到特殊情況要作特殊考慮，那就應(yīng)事先在招標文件中明確 ? 證據(jù)充分該收 招標投標法律 91 資格預(yù)審 ? 資格預(yù)審的目的 ? 評審的內(nèi)容 ? 資格預(yù)審的方法 招標投標法律 92 資格預(yù)審的目的 了解投標者的財務(wù)能力、技術(shù)狀況及類似本工程的施工經(jīng)驗； 選擇在財務(wù)、技術(shù)、施工經(jīng)驗等方面優(yōu)秀的投標者參加投標； 淘汰不合格投標者； 減少評標階段的工作時間、減少評審費用； 為不合格投標者節(jié)約購買招標文件、現(xiàn)場考察及投標等費用。 這樣規(guī)定的目的 ， 就是要增加開標的透明度 ， 接受投標人和其他相關(guān)部門的監(jiān)察 。 招標投標法律 100 標底的概念和作用 概念 ? 標底是建筑工程造價的表現(xiàn)形式之一。 綜合評分法 ? 評標委員會事先根據(jù)招標項目特點將準備評審的內(nèi)容進行分類，各類內(nèi)再細劃成小項，并確定各類及小項的評分標準，最終以得分的多少排出次序，作為綜合評分的結(jié)果。 ? 招投標過程就是訂立合同的過程 ， 投標是投標人發(fā)出的要約 ， 中標通知書則是招標人做出的承諾 。土建總承包單位開始施工后，招標人的設(shè)備采購工作具備了條件，提上議事日程。招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。 招標投標法律 111 案例：為什么有人會放棄中標資格 ? 【 案例分析 】 對任何一個投標人來說，其投標報價總是經(jīng)過深思熟慮，結(jié)合多種因素，經(jīng)綜合決策后才作出的，一般來說，投標人是不會放棄其中標機會，而如果投標人一反常態(tài)，再 “否定 ”其報價，特別是放棄其中標資格，那就肯定會存在著一些不可告人的 “秘密 ” 。 評標委員會可在評標報告中推薦1～ 3個中標候選人 ， 由招標人確定 。工程要求優(yōu)良的，還應(yīng)增加相應(yīng)的費用。 ? 評標委員會中專家的資格 。 對及格線以上投標者進行分項審查。 開標的時間與地點 遲到的投標文件 是否該一律拒收？ ? 某縣政府采購中心代理一醫(yī)院招標。 按慣例，一旦投標人在投標有效期內(nèi)撤回投標或拒絕簽訂合同時，招標單位可與另一家投標人簽訂承發(fā)包合同。 比較簡單的工程或工程量大的工程報價宜低；復(fù)雜的工程、施工條件困難的工程，報價可略高。如工程會不會中途停建緩建，由于該工程的施工能否取得有利于本企業(yè)的社會影響等。 ⑶ 誠實信用 《 招標投標法 》 還規(guī)定：投標人 不得相互串通投標： 不得與招標人串通投標 ， 損害國家利益 、 社會公共利益和他人合法利益；不得向招標人和評標委員會成員行賄以謀取中標；同時 ， 也不得以其他人名義投標或以其他方式弄虛作假騙取中標 。 《 招標投標法 》 規(guī)定 ， 組成聯(lián)合體各方面應(yīng)具備相應(yīng)的投標資格；有同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體 ， 按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級 。 其數(shù)額視工程投資的大小確定 ， 最高不得超過 1000元； ⑾ 其它需要說明的事項 。 招標投標法律 59 建設(shè)單位自行招標所應(yīng)具備的條件 建設(shè)部頒發(fā)的招標投標管理辦法規(guī)定 ， 建設(shè)單位自行招標的 ， 應(yīng)具備下列條件： ⑴ 具有法人資格或是依法成立的其他組織； ⑵ 有與招標工程相適應(yīng)的經(jīng)濟 、 技術(shù)管理人員； ⑶ 有組織編制招標文件的能力； ⑷ 有審查投標單位資歷的能力； ⑸ 有組織開標 、 評標 、 定標的能力 。 ? 依法必須招標的項目 ， 其招標公告必須通過國家制定的報刊信息網(wǎng)絡(luò)或其他媒介發(fā)表 ， 其它項目招標公告的發(fā)布渠道 ， 則由招標人自由選擇 。 ? 邀請招標：即是招標人以投標邀請書的方式邀請一些特定的法人或其他經(jīng)濟組織來進行投標 。隨著改革開放的深入，建設(shè)工程承發(fā)包方式也將日益國際化，因此，我國現(xiàn)行的建設(shè)法規(guī)對工程承發(fā)包方式?jīng)]做強制性規(guī)定，而是采用 “提倡總承包 ”、 “可以 ……” 等鼓勵性和選擇性條款來加以規(guī)定 招標投標法律 37 禁止肢解分包 國際上 ， 將一個工程的各個部位發(fā)包給不同的施工 （ 或設(shè)計 ） 單位 ， 由各個單位分別完成工程的不同部位也是通行做法 ， 并稱之為 “平行發(fā)包 ”，也即我們所稱的 “肢解發(fā)包 ”。 建設(shè)工程發(fā)包與承包合同必須采用書面形式 招標投標法律 33 建設(shè)工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄 通過行賄受賄來承發(fā)包工程的非法行為 ， 是任何公正的社會都不能容忍的 ， 必須予以禁止 。 ? 【 律師點評 】 ? 《 最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 》 （以下稱 《 人身損害賠償解釋 》 ）第十一條第一款規(guī)定 “雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 ”。 在轉(zhuǎn)包中總承包人通常收取一定的管理費后便把工程全部轉(zhuǎn)交給第三人，對于其承包后如何施工不再管理，而分包中的總包單位則需要獨立完成工程的主體結(jié)構(gòu)建設(shè)，并對分包的施工過程進行管理和控制。 由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承