【正文】 獵頭公司不僅挖人，更重要的是挖技術(shù)，挖商業(yè)秘密，這是與用人單位心照不宣的默契。 （3）刑法保護中存在的不足刑法以刑罰為懲罰手段，手段最為嚴厲，是整個商業(yè)秘密法律保護體系中的最后一道防護墻。但與我國知識產(chǎn)權(quán)立法所取得的巨大成就相比，在知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法方面還存在一些差距。而我國現(xiàn)行法律對此并未規(guī)定，僅在國家工商局發(fā)布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》這一行政規(guī)章中作出了相關(guān)規(guī)定，即國家機關(guān)及其公務(wù)人員在履行公務(wù)時，不得披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。可見,運用刑法武器保護商業(yè)秘密已成為現(xiàn)代立法的趨勢。主要有以下幾種:(一) 禁止令(即責令停止侵權(quán))禁止令是商業(yè)秘密法中較特別的一類救濟措施。市場經(jīng)濟要求人們要誠實經(jīng)營、公平競爭，加強商業(yè)秘密的保護有利于人們在貿(mào)易中公平競爭、誠實經(jīng)營，保障于市場經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。具有與部分優(yōu)勢無關(guān)的價值的信息也不能構(gòu)成商業(yè)秘密。采用此法既為商業(yè)秘密作出一個相對概括而全面的表述, 同時也列舉出商業(yè)秘密的保護范圍。德國的??反不正當競爭法 回避了對商業(yè)秘密的定義。《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》的另一個突出之處是總結(jié)《侵權(quán)法重述》以來的司法實踐，對侵犯商業(yè)秘密的法律救濟做出了較為明確的規(guī)定。現(xiàn)在商業(yè)秘密已成為一個國際性問題，受到國際商會、世界知識產(chǎn)權(quán)組織、關(guān)貿(mào)總協(xié)定等國際組織及世界各國的普遍關(guān)注。 隨著經(jīng)濟文化、科技的發(fā)展，世界上有許多國家都承認并接受了商業(yè)秘密這一法律術(shù)語的存在， 但對其內(nèi)涵與外延一直未能達成共識。可以說，《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》統(tǒng)一了商業(yè)秘密及其侵權(quán)的定義，同意了商業(yè)秘密的訴訟時效，以及明確了侵權(quán)的法律救濟。按照德國聯(lián)邦法院及學者的見解, 商業(yè)秘密是指所有人有保密的意思、具有正當?shù)慕?jīng)濟利益的一切與經(jīng)營有關(guān)并尚未公開的信息德國的反不正當競爭法中沒有商業(yè)秘密確立定義性的規(guī)范，但司法實務(wù)和理論學說中卻有大致相近的見解，即商業(yè)秘密是指所有人有保密的。則商業(yè)秘密的概念應(yīng)界定為:商業(yè)秘密是一種具有實際或潛在商業(yè)價值的, 未被權(quán)利人同領(lǐng)域所普遍知悉并經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密是使經(jīng)營者取得競爭優(yōu)勢的信息, 與此無關(guān)的信息, 即使由經(jīng)營者作為秘密進行管理, 也不是商業(yè)秘密。加強商業(yè)秘密的保護有利于確保企業(yè)在人才流動過程中權(quán)益的保護。使用或泄露商業(yè)秘密造成的利潤損失或其他損害常常是難以估量的,因此,制裁侵犯商業(yè)秘密的行為,首當其沖的是防止商業(yè)秘密公開,并迅速制止正在繼續(xù)的侵害商業(yè)秘密的行為。我國在1979 年制定的刑法中并沒有規(guī)定侵犯商業(yè)秘密罪。這一規(guī)定應(yīng)在今后的商業(yè)秘密立法中予以體現(xiàn) ，彌補立法空白，與Trips的規(guī)定相一致。尤其是在商業(yè)秘密的保護方面，由于 全社會商業(yè)秘密法律意識不強、執(zhí)法經(jīng)驗不足等原因，使得商業(yè)秘密的執(zhí)法面臨較大的困難。但實際上，目前我國刑法對商業(yè)秘密的保護作用并不十分明顯，究其原因，是因為受害公司擔心在訴訟過程中將導(dǎo)致商業(yè)秘密的進一步泄漏。不為公眾所知，有使用性、有經(jīng)濟利益的任何信息，雖然沒有申情專利或商標保護，只要采取了一定保秘措施，就可以得到與專利和商標的獨占或?qū)Ｓ脵?quán)相當?shù)谋Ｗo，這對任何信息所有人來說，無疑是一個福音。而獵頭公司的行為通常并非我國《反不正當競爭法》所規(guī)定的獲取、披露、使用以及允許他人使用他人商業(yè)秘密的直接侵權(quán)行為，而是屬于為這些用人單位的直接侵權(quán)行為提供幫助、創(chuàng)造條件的行為，是間接侵權(quán)行為的典型表現(xiàn)形式。前者稱為在職競業(yè)禁止，后者稱之為離職競業(yè)禁止?！　∷^競業(yè)禁止，其實質(zhì)就是禁止雇員在受雇期間和離職后與雇傭單位業(yè)務(wù)競爭，其內(nèi)容就是禁止雇員在本單位任職期間同時兼職于業(yè)務(wù)競爭單位，禁止員工從本單位離職后從業(yè)于業(yè)務(wù)競爭單位，包括創(chuàng)建與本單位業(yè)務(wù)范圍相同的機構(gòu)。隨著中國市場經(jīng)濟體制的建立，獵頭公司在這片土地上迅速發(fā)展起來。 也就是說，競業(yè)禁止的協(xié)議或約定最高期限不能超過三年，同時還要支付一定的費用，不能解決有些商業(yè)秘密需無期限、無條件加以保護的問題。從總體看，我國無論是在總義務(wù)還是行政與民事程序及救濟、臨時措施、有關(guān)邊境的專門要求、刑事程序各方面，知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法都基本符合 Trips的要求。我國必須履行所承諾的國際義務(wù)，為向政府主管部門提供的商業(yè)秘密提供法律保護。此外日本刑法典修改草案中增設(shè)了泄露企業(yè)秘密罪。二是對可能發(fā)生的侵權(quán)，法院有權(quán)下達暫時禁令或永久禁令，也可以要求可能侵權(quán)的人預(yù)付使用費，并確定他今后可以使用的范圍，還可以命令可能侵權(quán)的人交出為侵權(quán)活動準備的物質(zhì)材料。 2 加強商業(yè)秘密的保護有利于維護市場的經(jīng)濟秩序。應(yīng)當指出, 商業(yè)秘密的價值形式指其具有經(jīng)濟價值, 不具有經(jīng)濟價值而具有其他價值( 如精神價值等) 的信息, 不能構(gòu)成商業(yè)秘密。美國1985 年的統(tǒng)一商業(yè)秘密法 , 加拿大1984 年的統(tǒng)一商業(yè)秘密法( 草案) 即是。大陸法系反不正當競爭法的表述在法國、德國，商業(yè)秘密又稱之為工商秘密。所以，《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》在許多方面與《侵權(quán)法重述》是一致的。 美國多次立法中的表述 在英美法系國家中，重點以美國立法為考察對象。英國的合同理論和保密義務(wù)的陳述 英國是世界上最早對商業(yè)秘密給予法律保護的國家，但迄今為止尚未制定成文法，有關(guān)商業(yè)秘密的界定主要體現(xiàn)于判例中。意思，具有正當?shù)慕?jīng)濟利益的所有與經(jīng)營有關(guān)并尚未公開的信息?！」P者認為應(yīng)當承認商業(yè)秘密是自然人與法人可享有的一種民事權(quán)利，是一種既具有無形資產(chǎn)的性質(zhì)，也有別于傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的特殊知識產(chǎn)權(quán)。經(jīng)權(quán)利人采取保密措施，商業(yè)秘密不存在像專利那樣的獨占權(quán)保護問題。商業(yè)秘密在市場競爭中給企業(yè)帶來了巨大的利益，與專利權(quán)不同的是，商業(yè)秘密并不是對公眾公開，而只是一種只有企業(yè)內(nèi)部甚至只有企業(yè)中很少一部分人所知道，而人才的流動與商業(yè)秘密的保護很多時候是一種矛盾。（二）損害賠償對于權(quán)利人所受之損失,侵權(quán)行為人應(yīng)承擔賠償責任。據(jù)1992 年12 月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》和1994 年10 月最高人民法院《關(guān)于進一步加強知識產(chǎn)權(quán)的司法保護的通知》,對于盜竊重要技術(shù)成果的,以盜竊罪論處?！　?與Trips不一致。因此，要保證我國商業(yè)秘密法律得到切實的實施，我們?nèi)孕枥^續(xù)努力，特別是要建立強有力的執(zhí)法隊伍，提高執(zhí)法水平，以改善我國的貿(mào)易和投資 環(huán)境，促進社會