【正文】 ① 焦志勇：《我國實(shí)施“國民待遇”亟待解決的三個(gè)問題》，載《經(jīng)濟(jì)與管理研究》雜志2007年4月刊② 根據(jù)2004年2月1日經(jīng)修改后實(shí)施的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第二條規(guī)定：“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。我國實(shí)施并表監(jiān)管可以追溯到2004年4月1日中國銀監(jiān)會(huì)頒布的《外資銀行并表監(jiān)管管理辦法》（以下簡稱《辦法》），《辦法》強(qiáng)調(diào)審慎性持續(xù)監(jiān)管原則，要求監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)外資法人機(jī)構(gòu)實(shí)施全球并表監(jiān)管，對(duì)外國銀行分行實(shí)施在華機(jī)構(gòu)并表監(jiān)管，同時(shí)關(guān)注集團(tuán)全球經(jīng)營和風(fēng)險(xiǎn)狀況。但是一些外國投資者對(duì)此不理解，認(rèn)為中國政府這種特別監(jiān)管制度較之中資銀行而言是對(duì)外資銀行的一種歧視性做法。這些行政法規(guī)的規(guī)定都充分地體現(xiàn)了我國加入世界貿(mào)易組織的承諾，并不存在我國不履行承諾的問題；第三，關(guān)于我國的政策導(dǎo)向問題。③ 二是，全面體現(xiàn)我國履行加入世界貿(mào)易組織的承諾，對(duì)外資銀行取消非審慎性規(guī)定，實(shí)行對(duì)中、外資商業(yè)銀行統(tǒng)一的審慎性條件；④ 三是，與中資商業(yè)銀行保持一致，增加有關(guān)外資獨(dú)資銀行、中外合資銀行股東資格條件的審慎性規(guī)定；⑤ 四是，獨(dú)資銀行、合資銀行及其下設(shè)分行的注冊資本和營運(yùn)資金要求和中資銀行及其下設(shè)分行保持一致。二、如何正確認(rèn)識(shí)在WTO“國民待遇”的框架下，加快外資銀行與中資銀行監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，為其創(chuàng)造公平競爭的市場環(huán)境問題由于銀行業(yè)是我國經(jīng)濟(jì)中及其重要的部門，它的經(jīng)營活動(dòng)對(duì)國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展構(gòu)成直接的影響，而銀行業(yè)的跨國經(jīng)營又將我國的金融市場與國際金融市場相聯(lián)接，使得外資銀行對(duì)我國的國民經(jīng)濟(jì)影響更顯舉足輕重。其一，對(duì)于外國銀行分行的國籍而言，具有母國國籍的外國銀行分行是跨國銀行的一個(gè)很重要的形式，分行是指外國銀行在東道國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)，在法律上不具有獨(dú)立的法人資格，是外國銀行在東道國境內(nèi)的延伸和組成部分。為了配合國務(wù)院該條例的實(shí)施，中國銀行業(yè)監(jiān)督委員會(huì)也于2006年11月17日公布了《中華人民共和國外資銀行管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《實(shí)施細(xì)則》）。筆者認(rèn)為：該《條例》及《實(shí)施細(xì)則》的公布和實(shí)施不僅充分體現(xiàn)了我國堅(jiān)持對(duì)外開放的基本國策和認(rèn)真履行承諾的負(fù)責(zé)任態(tài)度，而且該《條例》和《實(shí)施細(xì)則》也在中國銀行業(yè)的對(duì)外開放和對(duì)外資銀行嚴(yán)格監(jiān)管方面具有里程碑的意義，她標(biāo)志著中國的銀行業(yè)將從此走上全面開放和按照國際慣例監(jiān)管外資銀行的道路。由于分行不具有獨(dú)立的法人資格，實(shí)際上只是母行的一部分，象跨國公司的分公司一樣。所以，我國自改革開放以來及其重視對(duì)在我國境內(nèi)的外資銀行的法律規(guī)范：一方面，我國政府鼓勵(lì)和吸引外國投資者在我國境內(nèi)依法設(shè)立外商獨(dú)資銀行和中外合資銀行以及外國銀行的分行等金融機(jī)構(gòu)，從事我國法律規(guī)定一定范圍的金融業(yè)務(wù)，并為外資銀行提供較之中資銀行的一些優(yōu)惠條件和適宜的法律環(huán)境，即：這種情況被國人所稱的“超國民待遇”；而另一方面，正是由于跨國銀行業(yè)務(wù)的特殊性，從而使全球性、區(qū)域性和國別性金融風(fēng)險(xiǎn)通過境內(nèi)的外資銀行對(duì)中國銀行業(yè)的傳染機(jī)率大大增強(qiáng)，而這種“傳染”的風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于我國改革開放初期不完備的金融風(fēng)險(xiǎn)防范體制和不健全的法律體系而言，具有對(duì)我國金融安全乃至國家經(jīng)濟(jì)安全潛在的危機(jī)。例如：根據(jù)《商業(yè)銀行法》第十三條中規(guī)定：設(shè)立中資商業(yè)銀行的注冊資本最低限額為十億元人民幣。我們知道：我國在加入世界貿(mào)易組織前，特別是在八十年代初我們國家一直實(shí)行“分行導(dǎo)向政策”，即鼓勵(lì)外國銀行在我國開設(shè)分行。筆者認(rèn)為：這種想法是錯(cuò)誤的。這一指導(dǎo)思想符合巴塞爾協(xié)定關(guān)于跨國銀行并表監(jiān)管的有關(guān)原則，將外資法人監(jiān)管方式與外國人員如何劃分并表監(jiān)管職責(zé)、規(guī)劃并表監(jiān)管工作，最大限度地利用日常監(jiān)管工作成果體現(xiàn)并表監(jiān)管意圖，并保證一致的監(jiān)管效果和質(zhì)量。”③ 見銀監(jiān)會(huì)就《條例》、《細(xì)則》施行的有關(guān)事項(xiàng)公告第一條內(nèi)容。我們相信：隨著我國銀行業(yè)改革開放的不斷深入，以及我國經(jīng)濟(jì)與世界經(jīng)濟(jì)的不斷融合，我國對(duì)外資銀行的監(jiān)管工作和水平必然會(huì)得到進(jìn)一步的加強(qiáng)和提高，并在世界貿(mào)易組織的國民待遇原則框架內(nèi)，營造一個(gè)提高包括中資銀行和外資銀行在內(nèi)的國民素質(zhì)、完善其法律地位、健全國家銀行監(jiān)管機(jī)制的法律環(huán)境，為外資銀行在我國的經(jīng)營提供更為廣闊的發(fā)展空間。我國此次頒布的《條例》和《實(shí)施細(xì)則》中所采用的特別監(jiān)管措施，就是參照以《巴塞爾協(xié)定》中關(guān)于并監(jiān)管的原則加強(qiáng)東道國對(duì)外資銀行實(shí)施并表監(jiān)管的又一實(shí)證。為了適應(yīng)這種狀況，此次《條例》和《實(shí)施細(xì)則》對(duì)與國際監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)相接軌，在國民待遇的框架內(nèi)對(duì)外資銀行實(shí)行特別監(jiān)管制作出了相應(yīng)的規(guī)定。這意味著，外資銀行在市場準(zhǔn)入、經(jīng)營性監(jiān)管以及總行和分行的資金調(diào)度等方面都將享受與中資銀行一樣的待遇。例如：外資銀行可以按照《條例》的相關(guān)規(guī)定，將人民幣業(yè)務(wù)服務(wù)對(duì)象擴(kuò)大至中國境內(nèi)公民；外資銀行在中國境內(nèi)經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)沒有地域限制。綜上所述，筆者認(rèn)為：目前，一些關(guān)于“外資銀行享有國民待遇”的表述是不準(zhǔn)確的，依照我國的法律規(guī)定，外商獨(dú)資銀行和中外合資銀行作為中國法人商業(yè)銀行不應(yīng)當(dāng)享有國民待遇，而享有國民待遇的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是作為在中國境內(nèi)設(shè)立的具有外國國籍的外國銀行分行和外國銀行的代表處?！北M管《條例》將外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行、外國銀行分行及外國銀行代表處并列一起作為《條例》和《實(shí)施細(xì)則》調(diào)整的對(duì)象， 但我們必須看到，這四類主體是具有不同的國籍。為了使我國在保障國家金融安全的前提下，堅(jiān)定不移地推進(jìn)銀行業(yè)對(duì)外開放，并按照審慎原則和國際并表監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)完善其監(jiān)管制度和風(fēng)險(xiǎn)防范措施，確保我國銀行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，國務(wù)院于2006年11月11日公布了《中華人民共和國外資銀行管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）并于2006年12月11日起正式實(shí)施。與此同時(shí)，我們也必須清醒的看到：開放國內(nèi)銀行業(yè)，一方面雖然可以使得金融資本得以在國內(nèi)及國際范圍內(nèi)更加有效地配置，促進(jìn)了國內(nèi)銀行業(yè)的良性競爭，以降低了金融服