【正文】 有限責任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別 （ 1）整體變更是以審計后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評估值驗資后折股；但整體改制一般以評估值驗資、折股； （ 2）整體變更的情況可以連續(xù)計算業(yè)績； 而以評估值驗資調(diào)賬的整體111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 四、有限責任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時應重點關注的問題 （一）公司股票發(fā)行上市應具備的條件 根據(jù)中國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第 8 條、第 9 條的規(guī)定，發(fā)行人應當是依法設立且合法存 續(xù)的股份有限公司。 21 公司法該條主要是從禁止出資不實、股本虛置的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應成為重大違規(guī)事項，但差額應計入資本公積－股份溢價收入。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 如組織機構有變動，視情況提交《公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理情況表》、《公司法定代表人登記表》。(4)股權轉(zhuǎn)讓款的交付日期和交付方式 。 申報資料 公司法定代表人簽署、公司蓋章的《公司變更登記申請書》 。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 第三節(jié) 其他法 律問題總結 進行增資擴股或股權轉(zhuǎn)讓工作 如果企業(yè)在需要對股本數(shù)量、發(fā)起人數(shù)量、股權結構等進行調(diào)整，或需要引進戰(zhàn)略投資者，或?qū)嵤┕芾韺映止桑▎T工持股）等等，則需要進行增資擴股或股權轉(zhuǎn)讓工作。因資產(chǎn)、股權變化導致發(fā)生實質(zhì)性控股股東變更、主營業(yè)務變更、累計 2/3以上 管理層變更情形之一的，應自變化之日起至少獨立運行 24個月。 按照《公司法》規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗資機構驗資并出具證明。如前所述，變更股份有限公司僅是組織形式的變化，只有新設 公司時 (無論有限責任公司或股份有限公司 )，才有發(fā)起人，因而在變更時，不應存在發(fā)起人的概念，僅僅是股東。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 (二 )資產(chǎn)方面 。筆者認為，對于變更設立股份有限公司，股東的出資限制條件應視綜合因素考慮，不能簡單的依據(jù)數(shù)字決定股東的主體資格和地位，但根據(jù)《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，股份 公司的股東其出資資格應當受到該規(guī)定限制。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 變更設立股份有限公司是原有限責任公司組織形式的變化過程 變更設立的股份有限公司，與原主體之間存在法律上的承繼關系是原有限責任公司組織形式的變更。 第二部分： 股份改制的法律特征與改制方案的設計 第 一 節(jié) 、法律特征 有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并依照有關設立股份有限公司的程序辦理。經(jīng)工商登記機關核準后，頒發(fā)股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。 募集方式設立的，發(fā)起人認購股份不得少于股份總額的 35%。如果擬改制的有限責任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產(chǎn)發(fā)起設立；如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設 立的，則應引入新的股東作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉(zhuǎn)讓部分股權，對公司股權結構進行改組，然后由改組后的股東以公司資產(chǎn)共同發(fā)起設立股份有限公司。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 3．盡職調(diào)查、資產(chǎn)評估與審計。 改制方案涉及以下幾個方面問題需要達成一致：首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。 1. 召開臨時董事會。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。 辦理驗資及工商變更登記手續(xù) 111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游?！豆痉ā返谝话贄l規(guī)定： “有限責任 公司依法變更為股份有限公司的，原有限責任公司的債權、債務由變更后的股份有限 公司承繼。而變更設立股份有限公司時，律師則須 對上述已客觀存在的事項進行核查，審核這些事項的 內(nèi)容是否符合設立股份有限公司的實質(zhì)條件要求，同時應就發(fā)現(xiàn)的問題提出切實可行的解決方案，并在變更時通 過實施各項措施來加以解決，使其滿足設立股份有限公司的要求。對此方式，有意見認為不符合《公司法》的上述規(guī)定，應當全部折合股份，只有 出現(xiàn)不足一元的零頭可不予折算。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 (十一 )公司 的關聯(lián)企業(yè)及關聯(lián)關系方面 。 上報國有股權管理方案并取得批復意見 。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。 外資股權不得部分轉(zhuǎn)讓給境內(nèi) 個人 外資股權部分轉(zhuǎn)讓時，除了要滿足上述第 5 條的規(guī)定以外，還不得將股權轉(zhuǎn)讓給中國公民個人。 2．編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 原股東會決議。 (董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事 ) 章程修正案或修改后的章程。 18 1原營業(yè)執(zhí)照正副本。股份有限公司必須設立股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等規(guī)范的組織機構。因此應以變更基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司的股份。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。而根據(jù)《企業(yè)會計準則 基本準則》、《企業(yè)會計制度》的規(guī)定，變更前后為一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體，不應改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結果不應進行賬務調(diào)整，否則視為新設立股份公司，應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行上市，不適用業(yè)績連續(xù)計算。如不發(fā)生主營業(yè)務的重大變化，董事、高級管理人員不發(fā)生重大變 化，實際控制人不發(fā)生變更等。 。如果以評估值調(diào)帳，則是結束了舊帳，建立了新賬，因此，會計主體持續(xù)經(jīng)營中斷了，視為新設股份有限公司需要在觀察三年才能申請公開發(fā)行。因此，變更時須聘請有證券從業(yè)資格的 會計事務所進行審計、評估。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 三、公司整體變更的法律后果 公司整體變更主要有兩個法律后果： 股東責任的改變 在公司整體變更前，作為有限責任公司的股東，僅以其出資額為限對公司承擔責任，而公司整體變更為股份有限公司后，股東應以其所持有的股份為限對公司承擔責任。 【注意問題： 凈資產(chǎn)折股。 原股東必須重新制定公司章程，采取募集方式設立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和 程序，新的公司章程必須由有限責任公司原股東同意并簽名蓋章，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。提交監(jiān)事會決議，選舉監(jiān)事會主席。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 七、準備以下材料 新老股東身份證明并簽字蓋章，具體為： 1）股東為企業(yè)法人的，準備其法定代表人簽字蓋章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照兩份 2）自然人股東的，要提交身份證本人復印件，本人簽字并加蓋目標公司鮮章各兩份 目標公司須提交如下文件： 111 一林紅葉一 霜染 ,一場秋雨一地寒。減資決議或決定的內(nèi)容大體有： (1)減資后的公司注冊資本 (2)減資后的股東利益、債權人利益的安排 (3)有關修改章程的事項 (4)股東出資及其比例的 變化等。股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，支付價金的一方在支付價金取得了公司股東地位的同時，不但繼承了原股東在公司中的權利，也應當承擔原股東對公司從成立之時到終止之日的所有義務，其承擔義務是無條件的 。從設立股份有限公司目的出發(fā)，律師在設計方案及核查、解決法律問題時，應該考慮該公司的潛質(zhì)及對將來變更后的股份有限公司發(fā)展的影響，假若有限責任公 司的問題較多，對股份有限公司的發(fā)展以致上市都無利用價值，則也可采取其他方式設立股份有限公司，而非一定變更。因此，在操作變更設立股份有限公司的過程中，應注重原公司整體的完整。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 股份有限公司名稱預先核準 聘請中介機構包括審計 (評估 )、律師、券商等 。 (九 )公司環(huán)境保護和消防安全方面 。一竿悵惘一蓑遠，一船離愁一帆行。 在折合股份有限公司的股本時，通常是可按照審計凈資產(chǎn)值取整數(shù)值折算。 律師在為發(fā)起設立股份有限公司和變更設立股份有限公司提供專項法律服務時，通常要關注資產(chǎn)產(chǎn)權狀況、重大債權債務、訴訟、關聯(lián)交易和同業(yè)競爭等 事項，這些重大事項構成股份有限公司成立的實質(zhì)條件。 有限責任公司整體變更設立股份公司僅僅是公司形態(tài)的變化，因此，在變更時為了保持公司連續(xù)計算經(jīng)營業(yè)績，在進行 股權重組 時，只能在有限公司時改變股權和股東或者改制為股份公司后改變股東和股權，一定不能在 發(fā)起設立 當中變化股東及公司的股權。一家有限責任公司應初步具備生產(chǎn)經(jīng)營和發(fā)展必須的資產(chǎn)、業(yè)務、管理機構、運營模式等等，是具有完全民事行為能 力的企業(yè)法人。至少提前 5 日通知全體董事召開第一屆董事會第一次臨時會議，通知內(nèi)容包括會議的時間、地點、議案等《股份有限公司董事會議事規(guī)則》規(guī)定的內(nèi)容，審議通過《選舉董事長的議案》、《聘任高級管理人員并決定其報酬的議案》、《股份有限公司總經(jīng)理工作細則》、《股份有限公司董事會秘書工作細則》等議案。 一渡飛瀑半山下，一行白鶴越峰翔。 3 年內(nèi)實際控制人不發(fā)生變化的要求。 董事會負責擬定公司整體變更的方案。 籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請中介機構，包括保薦機構、發(fā)行人律師、審計師、資產(chǎn)評估師等機構。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。 應 注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求是按照評估報告數(shù)值作為驗資報告股本數(shù)額確認；而證監(jiān)會最新要求是要求以會計報表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認改制后公司股本數(shù)額。一欄落霞一處憂，一卷詩情一夕游。繳納股款后應經(jīng)會計師驗資確認并出具驗資報告。 具體而言： 企業(yè)召開創(chuàng)立大會暨第一次股東大會、董事會、監(jiān)事會，通過公司籌建 報告，選舉董事長，確定經(jīng)營班子等。無論發(fā)起設立或是募集設立股份有限公司都是一個從無到有 的過程，股份有限公司的肌體是通過投資、組建等一系列資產(chǎn)重組的過程后形成，但有限責任公司變更為股份有限公司則是組織形式的變化，既一個有限責任公司在 已經(jīng)具備股份有限公司的條件時，通過一定的程序完成有限責任公司 “變 ”股份有限公司的演化。在有限責任公司作出的《股東會決議》內(nèi)容中也明確是公司形式變更，而不是其他內(nèi) 容的變更。 7 有限公司。 一夢十年一回首，一絲垂綸一葦輕。實務操作中常見的幾種方式是： (一 )直接變更 當一家有限責任公司已經(jīng)具備了股份有限公司的條件時，經(jīng)過論證，可按照程序直接變更設立股份有限公司。 (四 )財務、稅務方面 。一枕鄉(xiāng)思黃花瘦，一雁獨行一弓驚。例如《公司法》第一百四十七條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。對于有限責任公司變 更股份有限公司是否召開創(chuàng)立大會在實踐中存有爭議，一種認為按照規(guī)定應當召開創(chuàng)立大會，而且該創(chuàng)立大會意味著