【正文】 有些不可抗力風(fēng)險(xiǎn)無(wú)法確定成本 ， 不能保險(xiǎn)或不能按照合理的保險(xiǎn)費(fèi)投保 。 金融風(fēng)險(xiǎn) 的 防范 （ 1） 外匯風(fēng)險(xiǎn) 的 防范 ① 同東道國(guó)政府或結(jié)算銀行簽訂遠(yuǎn)期兌換合同，事先把匯 率鎖定在一個(gè)雙方都可以接受的價(jià)位上。 （四） BOT項(xiàng)目不可控制風(fēng)險(xiǎn)的 防范 政治風(fēng)險(xiǎn) 防范 （ 1） 法律風(fēng)險(xiǎn)的 防范 由于政策法律的穩(wěn)定性問(wèn)題主要是由政府行為造成的，項(xiàng)目公司對(duì)此難以 防范 ，因此政府應(yīng)該對(duì)此風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)，而且政府 對(duì)防范 此類風(fēng)險(xiǎn) 也具有優(yōu)勢(shì) 。技術(shù)維修和更新的風(fēng)險(xiǎn)一般由運(yùn)營(yíng)商來(lái)承擔(dān) 。 項(xiàng)目公司還可通過(guò)“交鑰匙工程”方式或者類似方式來(lái)控制成本超支風(fēng)險(xiǎn)。 風(fēng)險(xiǎn)控制 即控制風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率，將風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失控制在項(xiàng)目公司能夠接受的范圍內(nèi)。如果項(xiàng)目投資報(bào)酬率較低，那么投資者必然會(huì)要求政府多承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。在國(guó)際金融市場(chǎng)利率頻繁波動(dòng)時(shí) ， 項(xiàng)目融資很容易遭受利率風(fēng)險(xiǎn)損失 ， 導(dǎo)致融資成本上升。 具體管理權(quán)限的授予需要由立法性文件予以規(guī)范，不能通過(guò)合同或協(xié)議形式授予。 項(xiàng)目 發(fā)起 人與項(xiàng)目公司之間的法律關(guān)系 項(xiàng)目發(fā)起人 是項(xiàng)目公司的投資股東， 其 法律關(guān)系 一般表現(xiàn)為母公司與子公司關(guān)系 。 （ 2） 營(yíng)運(yùn)商。 （十）項(xiàng)目建設(shè) 項(xiàng)目建設(shè)一般采用“交鑰匙”方式進(jìn)行，項(xiàng)目公司通過(guò)項(xiàng)目建設(shè)承包合同，發(fā)包給 建筑承包商 負(fù)責(zé)項(xiàng)目的規(guī)劃、設(shè)計(jì)、施工和設(shè)備安裝等工作，最后由項(xiàng)目公司來(lái)驗(yàn)收。只有允許投資人獲得合理的回報(bào)，項(xiàng)目采用 BOT方式 才可能取得成功。 由外國(guó)公司運(yùn)作 BOT 項(xiàng)目 時(shí) ， 為了 降低生產(chǎn)成本，獲取更高的利潤(rùn)，必然會(huì)采用先進(jìn)的管理和技術(shù)， 東道國(guó)可以學(xué)習(xí)外國(guó)的先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，并獲得先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備 。鼓勵(lì)非公有制企業(yè)參與市政公用企業(yè)、事業(yè)單位的產(chǎn)權(quán)制度和經(jīng)營(yíng)方式改革。 到 20 世紀(jì) 90 年代中后期，為了擴(kuò)大內(nèi)需，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)進(jìn)一步提速。 BOT 方式 從產(chǎn)生、發(fā)展到現(xiàn)在，其內(nèi)涵不斷得到擴(kuò)充，根據(jù)政府的要求 、 基礎(chǔ)設(shè)施種類、投融資回報(bào)方式、項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)權(quán)利形態(tài) 等 不同 的 因素， 出現(xiàn)了各種演變形式 ，如 BOOT（ BuildOwnOperateTransfer），建設(shè) 擁有 經(jīng)營(yíng) 移交； BOO（ BuildOwnOperate），建設(shè) 擁有 經(jīng)營(yíng) ； BT（ BuildTransfer）， 建造 轉(zhuǎn)讓 ； BOOST（ BuildOwnOperateSubsidyTransfer）， 建設(shè) 擁有 經(jīng)營(yíng) 補(bǔ)貼 轉(zhuǎn)讓； ROT（ RehabilitateOperateTransfer）， 修復(fù) 經(jīng)營(yíng) 移交 ； TOT（ TransferOperateTransfer），移交 經(jīng)營(yíng) 移交 ； BLT（ BuildLeaseTransfer） ， 建 設(shè) 租賃 移交 ； BTO（ BuildTransferOperate），建設(shè) 轉(zhuǎn)讓 經(jīng)營(yíng) 。 （二） 對(duì)于項(xiàng)目發(fā)起人的 優(yōu)勢(shì) 作用 對(duì) 于 項(xiàng)目發(fā)起人來(lái)說(shuō)，其 優(yōu)勢(shì) 作用在于： 通過(guò) BOT 投資項(xiàng)目的建設(shè)，可以擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)范圍，開拓 新 市場(chǎng)，同時(shí)還可 帶動(dòng)一些成套設(shè)備的出口，提高經(jīng)濟(jì)效益。 （四） 資格預(yù)審 發(fā)布資格預(yù)審?fù)ǜ妫?邀請(qǐng)對(duì)項(xiàng)目有興趣的公司參加資格預(yù)審。政府授予私營(yíng)項(xiàng)目公司以特許權(quán)，在特許權(quán)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，如將相關(guān)場(chǎng)地長(zhǎng)期租賃或出售給項(xiàng)目公司，提供必要的貸款支持等。由于 BOT 項(xiàng)目工程大、投資多，項(xiàng)目通常采取辛迪加貸款方式， 即 由一家主要銀行牽頭，多家銀行參加。 項(xiàng)目公司與 建筑承包商之間的 建筑承包合同 法律關(guān)系 。 六、 BOT項(xiàng)目中的風(fēng)險(xiǎn) 種類 從可行性論證到與東道國(guó)政府協(xié)商談判直至經(jīng)營(yíng)周期結(jié)束， BOT 項(xiàng)目往往歷經(jīng)數(shù)年、數(shù)十年，加之 融資涉及面廣、結(jié)構(gòu)復(fù)雜，不可避免地存在多種風(fēng)險(xiǎn)， 風(fēng)險(xiǎn) 種類 主要有： 完 工風(fēng)險(xiǎn) 完工風(fēng)險(xiǎn)是 BOT項(xiàng)目的主要風(fēng)險(xiǎn)之一。 BOT項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)按類別可分為：政治風(fēng)險(xiǎn)、融資風(fēng)險(xiǎn)、建造風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)和收益風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)經(jīng)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)六大類。 （ 2） 部分金融風(fēng)險(xiǎn)，包括利率變化、貨幣兌換與匯出風(fēng)險(xiǎn)和稅率變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。 （二）防范 手段 信用保證、合同和保險(xiǎn)是風(fēng)險(xiǎn) 防范 的主要手段。 經(jīng)濟(jì)指標(biāo)主要是 要求項(xiàng)目能夠在一定的時(shí)期內(nèi)達(dá)到一個(gè)現(xiàn)金流量水平，且在這個(gè)水平上連續(xù)運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間；技術(shù)指標(biāo)主要是要求 項(xiàng)目建成后 可 在規(guī)定的技術(shù)指標(biāo)下連續(xù)運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間 。 市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的 防范 前文中曾經(jīng)提到，市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)為需求風(fēng)險(xiǎn)、價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)及競(jìng)爭(zhēng)風(fēng)險(xiǎn)。 ③ 通過(guò)立法確定風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān) 例如香港東部一號(hào)和三號(hào)海底隧道 BOT項(xiàng)目中，就是通過(guò)立法局以法律形式將政府和項(xiàng)目公司的權(quán)利義務(wù)固定下來(lái)的，《東部海底隧道令》明確規(guī)定，今后項(xiàng)目一旦出現(xiàn)矛盾，都通過(guò)法律手段來(lái)解決 。如在馬來(lái)西亞南北高速公路項(xiàng)目中，項(xiàng)目公司 PLUS 就得到了政府提供的利息率保證：如利率 增加超過(guò) 20％，項(xiàng)目公司在償還費(fèi)用中將得到差額補(bǔ)償。 （ 3） 當(dāng)事人各方協(xié)商分擔(dān) 如果尚在貸款償還期間，應(yīng)當(dāng)由政府、項(xiàng)目發(fā)起人、債權(quán)人三方按照事先約定的比例分擔(dān)損失；如果在貸款已經(jīng)償還結(jié)束的運(yùn)營(yíng)明間，則由政府和項(xiàng)目發(fā)起人按照事先約定的比例分擔(dān)損失。 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)的 防范 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)是項(xiàng)目公司和政府都無(wú)法預(yù)測(cè)和應(yīng)對(duì)的。 優(yōu)化整體項(xiàng)目的 產(chǎn)權(quán)布局 。固定定價(jià)方式是 指 在談判長(zhǎng)期銷售協(xié)議時(shí)確定下來(lái)的一個(gè)固 19 定價(jià)格，并在整個(gè)協(xié)議期間按照某一預(yù)先規(guī)定的價(jià)格指數(shù) （ 或幾個(gè)價(jià)格指數(shù) ） 加以調(diào)整的 定價(jià)方式，習(xí)慣上價(jià)格指數(shù)的參照系包括國(guó)家或項(xiàng)目所在地區(qū)的通貨膨脹指數(shù)、工業(yè)部門價(jià)格指數(shù)、勞動(dòng)工資指數(shù)等。 （ 2） 管理風(fēng)險(xiǎn)的 防范 項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，能否有效管理項(xiàng)目，應(yīng)考慮以下方面： ① 選擇 信譽(yù) 良好且經(jīng)驗(yàn)豐富的運(yùn)營(yíng)商 ，重要標(biāo)準(zhǔn)是看其是否具有良好的資信、雄厚的資金和技術(shù)基礎(chǔ)，是否具備在同一或 相似行業(yè)中的成功運(yùn)營(yíng)經(jīng)營(yíng) 。 （三） BOT項(xiàng)目可控制風(fēng)險(xiǎn)的 防范 完工風(fēng)險(xiǎn)的 防范 完工風(fēng)險(xiǎn)一般由項(xiàng)目公司來(lái)承擔(dān)，存在于項(xiàng)目的建設(shè)與試運(yùn)營(yíng)階段。對(duì)于由于估價(jià)不 合理等因素造成的成本超支風(fēng)險(xiǎn)，由于施工中的失誤造成的竣工延誤風(fēng)險(xiǎn)以及涉 及到設(shè)計(jì)缺陷、材料缺陷、施工技術(shù)不當(dāng)?shù)仁д`造成的質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)均應(yīng)由 建筑 承 包商負(fù)責(zé)。 BOT 項(xiàng)目從始至終就是通過(guò)一系列的合同和協(xié)議規(guī)定項(xiàng)目各參與方的權(quán)利和義務(wù)，同時(shí)也確定了各方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在需求、價(jià)格及競(jìng)爭(zhēng)等方面。擔(dān)保形式包括物的擔(dān)保和信用擔(dān)保兩部分。在項(xiàng)目規(guī)劃階段 ，項(xiàng)目發(fā)起 人或項(xiàng)目公司應(yīng)與產(chǎn)品購(gòu)買商簽訂長(zhǎng)期的產(chǎn)品購(gòu)買合同。在法 律上，項(xiàng)目公司是一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體，具有獨(dú)立的法律地位。 （七）特許權(quán)協(xié)議的 談判 和草簽 在確定 中標(biāo)人 后，政府與 中標(biāo)人 就特許權(quán)協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行談判，如果政府與第一名 中標(biāo)人 談判破裂，則政府可與第二名 中標(biāo)人 進(jìn)行談判，以此類推，談判成功則草簽協(xié)議。但是正是 BOT方式 有 著上述優(yōu)勢(shì)， BOT方式 已經(jīng)成為基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目建設(shè)投融資的流行方式。通過(guò) BOT 方式 可 激發(fā)銀行、財(cái)團(tuán)及個(gè)人的投資興趣，創(chuàng)造項(xiàng)目投資機(jī)會(huì)，從而擴(kuò)大承包任務(wù)來(lái)源，使一些急需建設(shè)而因政府財(cái)力不足 尚 無(wú)法 5 動(dòng)工的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目能夠早日建成并投入使用，及時(shí)滿足社會(huì)需求，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展。同時(shí)，因政府單獨(dú)投資的 基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一 和 運(yùn)作模式非市場(chǎng)化 以及 建成后維護(hù)費(fèi)用 的居高不下， 使得社會(huì)效能得不到 充分發(fā)揮。 另一方面我國(guó)政府資金不足， 單靠政府投資滿足不了基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要。 加快 東道國(guó) 基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的建設(shè)速度。 6 當(dāng)然 BOT方式 也存在著一些 缺陷 ，例如對(duì)于東道國(guó)政府而言，由于項(xiàng)目建成后使用價(jià)格可能較高，容易引起當(dāng)?shù)貒?guó)民不滿；也可能出現(xiàn)私人投資者掠奪性經(jīng)營(yíng)等等；對(duì)于項(xiàng)目發(fā)起人而言，融資成本較高，投融資期限較長(zhǎng)，收益不確定性，還可能因政治風(fēng)險(xiǎn)而投資失敗。決標(biāo)是依據(jù)評(píng)標(biāo)結(jié)果選定中 標(biāo)人，并向所有投標(biāo)人及外界公布評(píng)標(biāo)結(jié)果。 項(xiàng)目公司（ Project Company） 項(xiàng)目公司是項(xiàng)目發(fā)起人為建設(shè)或經(jīng)營(yíng)某特定基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目而設(shè)立的公司或合營(yíng)企業(yè)。 （ 5） 產(chǎn)品購(gòu)買商或接受服務(wù)者 （ 項(xiàng)目使用者 ） 。 項(xiàng)目公司與工程設(shè)計(jì)公司之間的 設(shè)計(jì)合同 法律關(guān)系 投融資回報(bào)償還的擔(dān)保人與項(xiàng)目貸款人、 項(xiàng)目發(fā)起人 之間的法律關(guān)系 11 對(duì)投融資回報(bào)的擔(dān)保，雖然不直接導(dǎo)致回報(bào)的償還，但 它 是 BOT項(xiàng)目一系列權(quán)利 和 義務(wù)設(shè)定的重要組成部分， 目的是為了保障 貸款人 和 項(xiàng)目發(fā)起人 利益。 市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn) 如果項(xiàng)目收益前景不甚明朗，則項(xiàng)目存在一定市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。 風(fēng)險(xiǎn)與控制力相適應(yīng)的原則 風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)最重要的一條原則，即最有能力控制某種風(fēng)險(xiǎn)的一方，就承擔(dān)這種風(fēng)險(xiǎn)；雙方都沒(méi)有能力控制的某種風(fēng)險(xiǎn)，協(xié)商共同分擔(dān) 或者通過(guò)投保將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)公司。 建筑 承包商分擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn) 建筑 承包商負(fù)責(zé)的主要風(fēng)險(xiǎn)就是完工風(fēng)險(xiǎn)。 以項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)可否為項(xiàng)目參與人控制，分為可控制風(fēng)險(xiǎn)，如完工風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等，不可控制風(fēng)險(xiǎn)，如政治風(fēng)險(xiǎn)、金融風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)等。 供應(yīng)價(jià)格可采取固定價(jià)格方式，也可采取與項(xiàng)目提供的產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)價(jià)格聯(lián)動(dòng)的方式，目前第二種方式采取得較多。 （ 2） 價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)的 防范 長(zhǎng)期購(gòu)買協(xié)議在銷售價(jià)格上， 根據(jù)產(chǎn)品的性質(zhì)分為浮動(dòng)定價(jià)和固定定價(jià)兩種方式，在 BOT項(xiàng)目中采用較多的是后一種方式。 在 山東日照電廠 BOT項(xiàng)目中 ， 就 是德國(guó)的 Hermes和荷蘭的 CESCE兩家信譽(yù)機(jī)構(gòu) 對(duì) 政治風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了投保 ， 從而保證了項(xiàng)目融資的順利進(jìn)行 。 22 ② 長(zhǎng)