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正文內(nèi)容

論非法吸收公眾存款罪的幾個問題(更新版)

2024-10-06 23:01上一頁面

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【正文】 的真實內(nèi)容,以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的;(八)以投資入股的方式非法吸收資金的;(九)以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的;(十)利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的;(十一)其他非法吸收資金的行為。根據(jù)司法實踐,具有下列情 形之一的,可以按非法吸收公眾存款罪定罪處罰:個人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上的;(1)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30 戶以上的,(2)單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的;(3)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬元以上的,或者造成其他嚴重后果的。第三篇:非法吸收公眾存款罪相關(guān)法規(guī)非法吸收公眾存款罪相關(guān)法規(guī)[刑法條文]第一百七十六條 非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金。(3)主觀方面不同。如果不是出于故意實施的,不構(gòu)成犯罪。上述非法吸收存款行為,當然也擾亂了金融秩序,但與抬高或變相抬高國家利率的行為、以及與假冒享有吸收存款權(quán)限的金融主體的行為來非法吸收存款者相比較,后二者對金融秩序的破壞顯然更為直接和嚴重,因而將后二者設(shè)置為犯罪、對其科以刑罰方法來處罰理所當然。對此三種定性方式,我們認為按第三種方式,定性較為合理合法。二、認定(一)對因受存款方的勒索而非法吸收存款者的定性與處理實踐中,有的存款大戶頭常常以“搬走”存款要挾其入款行或其他金融機構(gòu),要求其盡快提高自己所存款項的存款利率;或者先行給付部分息差抑或提供若干臺汽車或房屋使用權(quán)等等。本罪是行為犯,行為人只要實施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為,即便構(gòu)成本罪既遂。(3)以擅自在社會上大搞有獎儲蓄的辦法非法吸收公眾存款。所謂變相提高存款利率,是指吸收存款人雖未在開付出去的存單上直接提高存款利率,但卻通過存款之際先行扣付、或允諾事后一次性地給付或許以其他物質(zhì)、經(jīng)濟利益好處的方式來招攬存款,以使存款方在事實上獲得相當于提高存款利率的“實惠”后,欣然“樂于存款”于該吸收人所在銀行或其他金融機構(gòu)。其主要表現(xiàn)方式為:吸收存款人徑直在當場交付存款人或儲戶的存單上開出高于央行法定利率的利率數(shù)來。從事吸收存款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)在開展業(yè)務(wù)時,不僅應(yīng)當遵循平等、自愿、公平和誠實信用原則,遵守法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定,不損害國家利益、社會公共利益;同時,還應(yīng)當遵守公平競爭的原則,不得從事不正當競爭。因為在發(fā)行股票、債券的同時,實際上也是在非法吸收公眾存款,二者是合二為一的。(三)非法吸收公眾存款罪與擅自發(fā)行股票,公司、企業(yè)債券罪的區(qū)別刑法第一百七十九條規(guī)定,擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪,是指未經(jīng)國家有關(guān)主觀部門批準,擅自發(fā)行公司、企業(yè)債券,數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的行為。如果行為人沒有能夠歸還集資款,但所吸收的資金確實用于正當?shù)纳a(chǎn)、經(jīng)營活動,行為人也確有歸還款項的意愿,最終不能歸還是由于種種客觀原因造成的,這種情況下,不能認定行為人主觀上具有非法占有的目的,也就是說是不能認定為集資詐騙罪的。第二,犯罪客觀方面不完全相同。民間借貸行為屬于民間調(diào)劑資金余缺的行為,一般也不表現(xiàn)純粹的資本、貨幣經(jīng)營活動。另外,《中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》對民間借貸作了限制性規(guī)定。司法實踐中,被害人損失的大小,往往和案發(fā)后追償?shù)男袨橛嘘P(guān),如果司法機關(guān)的追償積極、主動、迅速、力度大,公眾的損失往往較?。蝗绻痉C關(guān)對案件的查處困難較多、辦案速度較慢或者本身存在不作為的消極懈怠行為,犯罪行為人就完全有時間、有機會轉(zhuǎn)移贓款贓物。筆者認為,可以從三個方面來認定:一是從吸收資金的主觀態(tài)度來認定,如果行為人吸收資金沒有特定的指向,只要能吸收資金,無論從誰那里吸收都符合其主觀意愿的,可以認定為向社會“不特定對象”吸收資金;二是從吸收資金的方式來認定,只要行為人是通過向社會散布信息的方式來吸收資金,就可以認定行為人在主觀上具有向不特定對象吸收資金的故意,其行為屬于向社會“不特定對象”吸收資金;三是從吸收資金的對象來認定,如果吸收資金的對象多數(shù)為親友以外的人員,則可以認定吸收資金的對象已經(jīng)從熟人圈子擴大到社會,可以認定為向社會“不特定對象”吸收資金??梢姡兿辔展姶婵铍m不以直接吸收存款為名,而以投資、集資入股、成立資金互助會等名義行非法吸收公眾存款之實,其目的仍是為達到吸收公眾存款。實踐中非法吸收公眾存款一般較易認定,較難認定的是變相吸收公眾存款。所謂涉眾型經(jīng)濟犯罪,是指涉及眾多受害人,特別是涉及眾多不特定受害群體的經(jīng)濟犯罪。如果行為人先行擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券,然后又非法吸收或變相吸收公眾存款的,或者先非法吸收公眾存款,后來發(fā)現(xiàn)非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券牟利更快,從而選擇發(fā)行股票或者債券,由于這兩個行為獨立于彼此,對兩行為應(yīng)分別定罪,按照數(shù)罪并罰來處理。這類行為與“變相吸收公眾存款的行為”如何區(qū)別,是目前司法實踐中存在的問題。,采用非法吸收公眾存款的方式,即以實施集資詐騙為目的,方法行為又使用了非法吸收公眾存款的方式,則同時構(gòu)成了集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪。詐騙方式是集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪二者在本質(zhì)上的區(qū)別之一。(二)非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的區(qū)別集資詐騙罪是指以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的行為。第二,民間借貸主體范圍不清。在司法實踐中非法吸收公眾存款罪往往與民間借貸糾纏在一起,大量的非法吸收公眾存款的行為都是通過“民間借貸”進行的。有的是按行為人累計吸收的數(shù)額認定,有的是按公眾實際交付的數(shù)額認定,有的則按行為人不能償還的損失數(shù)額認定。隨著社會的發(fā)展和犯罪手段的多樣化,變相吸收公眾存款的形式將會越來越繁多,要認定新的行為方式是否屬于變相吸收公眾存款就需要把握變相吸收的實質(zhì)。即缺少法定的特別授權(quán)。其特征在于:一是非法性。例如有借項目開發(fā)、生態(tài)投資、種植、養(yǎng)殖等名義非法吸收公眾資金的;有通過認領(lǐng)股份、入股分紅等方式進行非法集資的;有未經(jīng)批準成立資金互助會吸收公眾資金的;有以商品銷售與返租、回購與轉(zhuǎn)讓、發(fā)展會員、商家加盟與“快速積分法”等方式進行非法集資的等等,不勝枚舉。在司法實踐中對“數(shù)額較大”不同司法機關(guān)有著不同的主張。二、非法吸收公眾存款罪的司法認定(一)非法吸收公眾存款罪與民間借貸的區(qū)別民間借貸是指公民之間不經(jīng)國家金融行政主管機關(guān)批準或者許可,依照約定進行資金借貸的一種民事法律行為。對于什么是民間借貸、民間借貸的主體、民間借貸的形式、民間借貸與非法活動的界限等眾多需要明晰的問題并沒有明確。因此,是否具有經(jīng)營資本和貨幣的目的與行為,是區(qū)別非法吸收公眾存款罪與民間借貸、募集資金行為的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。而非法吸收公眾存款罪在行為方式上不具有欺詐性。實踐中,由于非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪在犯罪對象和行為內(nèi)容方面具有相似之處,因而二者容易發(fā)生牽連和競合關(guān)系,在處理上應(yīng)當視案件具體情況而定。在實踐中,有時集資犯罪的行為人是在非法吸收公眾存款,卻聲稱是在入股集資;有時是在募集股金,卻以向投資者借款的名義進行?!皩τ谏米园l(fā)行股票和公司、企業(yè)債券構(gòu)成犯罪的,應(yīng)按法條競合理論,按照特別法優(yōu)于普通法的原則,以擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券犯罪來論處。2006年公安部首次全面闡述了這一類犯罪概念。一、非法吸收公眾存款罪犯罪構(gòu)成方面的問題(一)非法吸收公眾存款罪犯罪行為的認定根據(jù)刑法第一百七十六條的規(guī)定,非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī),吸收公眾存款或變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。二是面向社會不特定對象吸收資金。而目前在司法實踐中對“對象的不特定性”的界定認識較為混亂。但如果在非法吸收公眾存款案發(fā)之后,還是按損失數(shù)額來認定本罪的數(shù)額,是存在疑問的。目前我國規(guī)范民間借貸的法律法規(guī)有最高人民法院1991年發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》,1999年發(fā)布的《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》,以及《合同法》第一百九十六條及第二百一十一條第二款的規(guī)定。非法吸收公眾存款罪通過非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款而牟利,表現(xiàn)為資本、貨幣的經(jīng)營活動,吸收的對象為不特定的群體。非法吸收公眾存款罪侵犯的客體是國家的信貸管理秩序和金融監(jiān)管秩序;而集資詐騙罪侵犯的是雙重客體,其不僅僅侵犯了國家的金融管理秩序,還侵犯了他人的財產(chǎn)所有權(quán)。在具體認定“非法占有目的”過程中,應(yīng)當特別注意,行為人是否具有非法占有的目的,是以行為人通過詐騙方法非法集資造成數(shù)額較大的集資款不能歸還為前提條件的。但在犯罪過程中又采取了詐騙的手段,這時應(yīng)按牽連犯罪的處罰原則處罰。而以發(fā)行股票、債券方式吸收公眾存款不存在時間上的先后順序。根據(jù)我國有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定,商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用合作社等非銀行金融機構(gòu)可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù),證券公司、證券交易所、保險公司等金融機構(gòu)以及任何非金融機構(gòu)和個人則不得從事吸收公眾存款業(yè)務(wù)。本罪的行為方式主要表現(xiàn)為以下三大類:以不法提高存款利率的方式吸收存款,擾亂金融秩序。以變相提高利率的方式吸收存款、擾亂金融秩序。此種情況下,吸收存款人為了不從帳面上反映出自己不法提高利率的違規(guī)操作情況,往往采用在存款人前來存款之際,直接從存款人交付存款的帳上為存款人劃出一筆款項、作為自己擅自抬高了的利率的息差,補償結(jié)存款人,從而在事實上抬高了存款利率,并以此高利手段來吸引存款人前來自己所在銀行或金融單位存款。對此類行為,無論其是否提高了國家規(guī)定的存款利率、也不問其是否采取了其他變相提高存款利率的手法來吸收存款,只要其從事了“吸收公眾存款的行為”即屬“非法”行為,一概構(gòu)成本罪。有的金融機構(gòu)由于工作失誤造成利率提高而吸收了大量公眾存款,由于利率不是該金融機構(gòu)故意抬高,非法吸收公眾存款不屬于其故意實施,因此不構(gòu)成本罪。例如本罪的場合,吸收存款方犯了單位非法吸收公眾存款罪;而索賄人款方則犯了單位(或個人)索賄罪。這是因為,本罪的行為要件不僅僅是非法吸收存款,而且須有較為嚴重的“擾亂金融秩序”的行為。(2)是否出于故意。前者包括用欺騙方法吸收公眾存款,還包括利用強迫、利誘等其他方法吸收公眾存款;后者只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的欺騙方法獲得財物。單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照上述規(guī)定處罰。非法吸收或者變相吸收公眾存款的,要從非法吸收公眾存款的數(shù)額、范圍以及結(jié)存款人造成的損失等方面來判定擾亂金融秩序造成危害的程度。未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認定為“以非法占有為目的”:(一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;(二)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;(三)攜帶集資款逃匿的;(四)將集資款用于違法犯罪活動的;(五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的;(六)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的;(七)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;(八)其他可以認定非法占有目的的情形。第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準,向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的,應(yīng)當認定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。二、關(guān)于“向社會公開宣傳”的認定問題《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第二項中的“向社會公開宣傳”,包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形。查封、扣押、凍結(jié)的易貶值及保管、養(yǎng)護成本較高的涉案財物,可以在訴訟終結(jié)前依照有關(guān)規(guī)定變賣、拍賣。人民法院經(jīng)審查認為確屬涉嫌犯罪的,依照前款規(guī)定處理。這是對我國《刑法》第一百七十六條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪下的定義,寥寥三十幾個字,看似簡單,但在司法實踐中本罪頗為復(fù)雜,爭議較大??陀^要件客觀方面,本罪的行為表現(xiàn)為非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序。第四,變相吸收公眾存款。主觀要件本罪的主觀罪過形式是故意,即行為人明知自己采用的吸收公眾存款的方法為國家法律禁止、仍故意為之;或明知自己沒有經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)的法定資格,擅自經(jīng)營該業(yè)務(wù)。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。宣判后,被告人肖某不服,向江西省新余市中級人民法院提出上訴。(一)《非法集資解釋》規(guī)定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪,吸存行為必須“通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳”的方式向社會宣傳。但對于社會公眾的內(nèi)涵,司法解釋并沒有給出明確的答案,理論界對這一問題也是莫衷一是。自2006年4月以來,被告人宋有梅在高額利率的誘惑下未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自以12%不等的季利率向社會群眾進行融資,金額達3293800元。非法吸收公眾存款罪侵犯的客體是國家金融管理秩序,犯罪對象是公眾存款; 詐騙罪侵犯的客體是公私財產(chǎn)所有權(quán),犯罪對象可以是任何財物。2003年10月22日,平頂山市人民檢察院以被告人田某犯貪污罪向平頂山市中級人民法院提起公訴。根據(jù)田某供述,她想利用自己銀行出納員的身份取得親朋好友的信任,把現(xiàn)金交給她,她則用這些錢償還其個人債務(wù)。(歡迎轉(zhuǎn)載,但需注明作者和來源:金牙大狀律師網(wǎng))
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