【正文】 撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。如施工合同中期付款時，對承包人施工質(zhì)量不合格部分，發(fā)包人有權(quán)拒絕該部分的工程款；如果發(fā)包人拖欠工程款，則承包人可以放慢施工進(jìn)度，甚至停止施工，所產(chǎn)生的后果，由違約方承擔(dān)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 合同履行的原則 《合同法》第 60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 《合同法》第 54條規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： (1) 因重大誤解訂立的。 《合同法》第 52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： (1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益。否則，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任或者按違約責(zé)任條款的約定追究相應(yīng)責(zé)任。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效，否則合同是無效的?！逗贤ā返?12條規(guī)定：“當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 (2) 承諾只能向要約人作出。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 《合同法》第 14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 (2) 標(biāo)的。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 有名合同與無名合同 根據(jù)法律是否賦予其特定的合同名稱并設(shè)有專業(yè)規(guī)范，將合同分為有名合同與無名合同。例如贈與合同。如果法律、法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有特殊要求，則承諾生效時合同成立?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 誠實信用原則 《合同法》第 6條例規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守誠實信用原則。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 禁止工程監(jiān)理單位實施的違反行為 根據(jù)《建筑法》第 34條、第 35條的規(guī)定，工程監(jiān)理單位還應(yīng)當(dāng)遵守如下強(qiáng)制性法律規(guī)定： (1) 工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系?！督ㄖā返?31條規(guī)定：“實行監(jiān)理的建筑工程，由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。項目總投資額在 3000萬以上的供水、供電、供氣、供熱和社會發(fā)展有重大影響的骨干項目?！逼渲?，連帶責(zé)任既可以依合同約定產(chǎn)生，也可以依法律規(guī)定產(chǎn)生。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 對分包單位的認(rèn)可 《建筑法》第 29條進(jìn)一步規(guī)定“除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可”。 (2) 禁止以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。對于公開招標(biāo)的，《建筑法》第 20條規(guī)定：建筑工程實行公開招標(biāo)的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)依照法定程序和方式，發(fā)布招標(biāo)公告，提供載有招標(biāo)工程的主要技術(shù)要求、主要的合同條款、評標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)和方式以及開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)的程序等內(nèi)容的招標(biāo)文件。 另外，取得執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員，每年還需要接受一定時限的繼續(xù)教育。建筑企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 根據(jù)相應(yīng)的規(guī)定，工程建設(shè)參與各方資質(zhì)等級有不同的劃分方法： (1) 工程設(shè)計企業(yè)資質(zhì)的劃分。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機(jī)關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過 3個月。 (8) 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準(zhǔn)開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。 (12) 《建設(shè)工程施工現(xiàn)場管理規(guī)定》。 (4) 《建筑工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》。 (8) 《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》。法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。為此，國家成立了專門的建設(shè)行政主管部門代表國家行使執(zhí)法權(quán)利，監(jiān)督管理建設(shè)工程領(lǐng)域的各種建設(shè)行為。第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 中華人民共和國建筑法 中華人民共和國合同法 建設(shè)工程質(zhì)量管理條例 建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例 建設(shè)工程相關(guān)法規(guī)實訓(xùn)及案例 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 建設(shè)工程法律、法規(guī)概述 建設(shè)工程法律法規(guī)體系 1. 建設(shè)工程法律、法規(guī)的基本概念 法律體系也稱法的體系，通常指由一個國家現(xiàn)行的各個部門法構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。建設(shè)法規(guī)的調(diào)整對象即各種建設(shè)關(guān)系，包括： 1) 建設(shè)活動中的行政管理關(guān)系 由于建設(shè)活動對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著重大的影響，國家必須要實行全面嚴(yán)格的監(jiān)督管理，包括對建設(shè)工程的審批、立項、實施、驗收等活動的監(jiān)督和管理，以規(guī)范建設(shè)活動，維護(hù)建筑市場秩序，促進(jìn)建設(shè)活動的健康發(fā)展。 自然人不僅包括公民，還包括外國人和無國籍人，他們都可以成為民事法律關(guān)系的主體。 (7) 《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》。 (3) 《建設(shè)工程監(jiān)理范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》。 (11) 《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2) 建設(shè)單位申請領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的法定條件 《建筑法》第 7條規(guī)定：“建設(shè)工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證；但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。 (7) 建設(shè)資金已經(jīng)落實。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4) 施工許可證或開工報告管理 《建筑法》第 9條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起 3個月內(nèi)開工。 《建筑法》第 13條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) (3) 建筑企業(yè)資質(zhì)的劃分。目前我國主要的建筑業(yè)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格種類包括注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊造價工程師、注冊咨詢工程師和注冊建造師等。在該范圍內(nèi)并且達(dá)到國家規(guī)定的規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、重要設(shè)備和材料的采購都必須依法進(jìn)行招標(biāo)?！睘榱艘?guī)范建筑施工企業(yè)的市場行為，嚴(yán)格建筑施工企業(yè)的市場準(zhǔn)入，《建筑法》第 26條第 2款對違反資質(zhì)許可制度的行為作出了如下規(guī)定： 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) (1) 禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。 1) 分包商不可以超越其資質(zhì)許可范圍去承攬分包工程 《建筑法》第 29條規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位”?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。 (2) 大中型公用事業(yè)工程。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級許可制度 我國對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)等級許可制度。 (2) 工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正?！? 3) 公平原則 《合同法》第 5條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。采用不要式合同時，合同成立是指合同當(dāng)事人對合同的標(biāo)的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。 單務(wù)合同是只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給予的義務(wù)，另一方不承擔(dān)義務(wù)只享受權(quán)利的合同。無償付出的一方一般承擔(dān)較低程度的義務(wù)，合同對當(dāng)事人的行為能力要求較低，甚至是無民事行為能力人也能簽訂無償合同。一般包括以下條款： (1) 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 要約與承諾 當(dāng)事人訂立合同時，應(yīng)當(dāng)采取要約、承諾方式。 《合同法》第 15條規(guī)定：“要約邀請是希望他們向自己發(fā)出要約的意思表示?！背兄Z應(yīng)具有以下條件： (1) 承諾必須由受要約人作出。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 示范文本 合同示范文本是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本，在全國范圍內(nèi)積極宣傳和推廣，引導(dǎo)當(dāng)事人采用示范文本訂立合同，以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的效力 1. 合同生效 合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。 對于附條件合同，雖然成立與生效不是同一時間，合同成立后并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，仍然必須忠實履行合同約定的義務(wù)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 無效合同 無效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認(rèn)其效力，不給予法律保護(hù)的合同。當(dāng)事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷合同?！? 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 合同的履行 1. 合同履行的概念 合同履行是指合同當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。 同時履行抗辯權(quán)是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方未對其給付以前，有權(quán)拒絕先給付的權(quán)利?！边@里，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利包括退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、人壽保險等。 廣義的變更是指除合同內(nèi)容的變更外，還包括合同主體的變更，即由新的主體取代原合同的某一主體。合同權(quán)利義務(wù)終止是合同效力停止的表現(xiàn)，即合同當(dāng)事人不再受合同約束。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 其中，合同解除是指在合同有效成立之后沒有履行完畢之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)議或者一方行使約定或法定解除權(quán)的方式，使當(dāng)事人設(shè)立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。 《合同法》第 107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！逗贤ā返?116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。原始資料必須真實、準(zhǔn)確、齊全?！? 6. 依法委托監(jiān)理的責(zé)任 《質(zhì)量管理條例》第 12條規(guī)定：“實行監(jiān)理的建設(shè)工程，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位進(jìn)行監(jiān)理，也可以委托具有工程監(jiān)理相應(yīng)資質(zhì)等級并被監(jiān)理工程的施工承包單位沒有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系的該工程的設(shè)計單位進(jìn)行監(jiān)理。注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)在設(shè)計文件上簽字，對設(shè)計文件負(fù)責(zé)。 4) 參與事故分析的責(zé)任 《質(zhì)量管理條例》第 24條規(guī)定：“設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析，并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故，提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計文件和圖紙有差錯的，應(yīng)當(dāng)及時提出意見和建議?！? 8. 返修保修的責(zé)任 《質(zhì)量管理條例》第 32條規(guī)定：“施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗收不合格的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 確定質(zhì)量和應(yīng)付工程款的責(zé)任 《質(zhì)量管理條例》第 37條規(guī)定：“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派具有相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進(jìn)駐施工現(xiàn)場。 (3) 供熱與供冷系統(tǒng)，為 2個采暖期和供冷期。 (3) 檢查施工現(xiàn)場工程建設(shè)各方主體的質(zhì)量行為。” 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 3. 工程質(zhì)量事故報告制度 《質(zhì)量管理條例》第 52條第 1款規(guī)定：“建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量事故，有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)在 24小時內(nèi)向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門和其他有關(guān)部門報告。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 4. 安全生產(chǎn)檢查制度 安全生產(chǎn)檢查制度是上級管理部門或企業(yè)自身對安全生產(chǎn)狀況進(jìn)行定期或不定期檢查的制度。” 建設(shè)單位提供的資料是施工單位進(jìn)行施工工作的重要參考依據(jù)。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 5. 提供安全施工措施資料的責(zé)任 《安全生產(chǎn)管理條例》第 10條規(guī)定：“建設(shè)單位在申請領(lǐng)取施工許可證時，應(yīng)當(dāng)提供建設(shè)工程有關(guān)安全施工措施的資料。” 對施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案的審查，是監(jiān)理單位進(jìn)行工程建設(shè)項目安全管理的重要舉措，是采取主動控制、預(yù)防安全事故發(fā)生的基本保障。 《安全生產(chǎn)管理條例》第 21條第 2款規(guī)定，施工單位的項目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任，對建設(shè)工程項目的安全施工負(fù)責(zé)。未經(jīng)教育培訓(xùn)或者教育培訓(xùn)考核不合格的人員，不得上崗作業(yè)。” 施工單位還應(yīng)采取的相關(guān)措施包括施工現(xiàn)場的布置應(yīng)當(dāng)符合安全和文明施工要求、對周邊環(huán)境采取防護(hù)措施、施工現(xiàn)場的消防安全措施、安全防護(hù)設(shè)備管理措施、起重機(jī)械設(shè)備管理措施以及辦理意外傷害保險措施等。 第 5章 建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法規(guī) 2. 實訓(xùn)條件 (1) 在教師的指導(dǎo)下進(jìn)行分組，分別模擬建設(shè)行政主管部門、建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位等。 (3) 施工單位對工程進(jìn)行分包，選擇分包單位并報審。 (2) 除教材外，