比較中日比較中日信托法立法差異的應(yīng)用(更新版)
【正文】 賴源河等：《現(xiàn)代信托法論》，五南圖書出版公司，1997年版 日本信托法8。這是實(shí)現(xiàn)信托目的所必須的。一般說來，受托人對受益人負(fù)有以下幾方面的基本義務(wù)，如果違反這些基本義務(wù)而造成信托財產(chǎn)損失，都應(yīng)承擔(dān)無限賠償責(zé)任：忠實(shí)義務(wù)，即以受益人利益為處理信托事務(wù)的出發(fā)點(diǎn)?？梢?，信托關(guān)系中最重要的內(nèi)容就是受托人和受益人之間的法律關(guān)系。我國信托法第三十條第二款規(guī)定：“受托人依法將信托事務(wù)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)對他人處理信托事務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。立法本意也是否定委托人以占有有瑕疵的財產(chǎn)設(shè)立信托，但這種規(guī)定在實(shí)務(wù)操作中卻會產(chǎn)生種種不便。委托人可以利用把非法占有的財產(chǎn)設(shè)立信托的手段來逃避真正財產(chǎn)所有人的追究。實(shí)際上，我國《信托法》為公益信托設(shè)立了信托監(jiān)察人制度，從第六十五條的規(guī)定看，所謂信托監(jiān)察人，實(shí)際上就是日本信托法中的信托管理人（但監(jiān)察人這一用語是否恰當(dāng)，尚值得商榷）。日本《信托法》第八條規(guī)定：“受益者不特定或尚不存在時，法院可根據(jù)利害關(guān)系人的請求或依職權(quán)選任信托管理人……信托管理人，就信托事宜得以自己的名義，為前項(xiàng)受益者行使訴訟上或訴訟外行為的權(quán)限。立法本意可能是為了督促委托人和受托人及時辦理信托登記，確保交易安全，卻忽略了信托制度存在的功能和目的，在實(shí)際上危害了交易安全，損害了受益人、受托人和第三方的利益。前者只影響信托的外部關(guān)系，即信托與第三方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對信托的內(nèi)部關(guān)系則殊無影響。從國際上看，英美信托法并未規(guī)定信托公示制度，而大陸法系的日本信托法則有此規(guī)定。在這方面，不妨可以借鑒日本移植信托制度所采取的開放務(wù)實(shí)態(tài)度?！边@個定義中的關(guān)鍵之處在于“委托”一詞含義不明。日本《信托法》實(shí)行已有近80年歷史（1922——），實(shí)踐證明是比較成功的。但一項(xiàng)外來制度能否在本國發(fā)揮作用，關(guān)鍵在于它是否能夠和本國的法律傳統(tǒng)與法律框架及現(xiàn)實(shí)的社會、經(jīng)濟(jì)、文化環(huán)境較好地融合起來，使其能切實(shí)符合本國實(shí)際。而我國《信托法》第二條卻是這樣定義的：“本法所稱信托，是指委托人基于對信托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人……。我們既然決定將其移植到國內(nèi)，就應(yīng)該按照它內(nèi)在的法律屬性清晰地定義它，從而將它同其它法律關(guān)系區(qū)別開來。從而使交易第三方對交易對象是信托財產(chǎn)還是受托人自有財產(chǎn)能充分識別，保證第三方的交易安全和交易效率，確保第三方免受無謂的損失，從而平衡受益人和第三方的利益關(guān)系?！毙磐泄緦怪髁x與公示生效主義之間存在著截然不同的法律效果。我國信托法則走上了另一個極端，非經(jīng)登記，信托不生效力。為了切實(shí)保護(hù)上述受益人的利益，通過立法設(shè)立信托管理人，代受益人管理受益權(quán)和信托利益，就顯得必要。從保護(hù)受益人、監(jiān)督受托人的角度看，設(shè)立信托管理人制度有百利而無一害。信托一旦成立，信托財產(chǎn)則發(fā)生“閉鎖效應(yīng)”，可以免受委托人、受托人和受益人的債權(quán)人的追及。我國僅規(guī)定：信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)（《信托法》第七條）；委托人以非法財產(chǎn)設(shè)立的信托無效（《信托法》第十一條）。但對他人處理信托事務(wù)的行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任問題上，中日信托法卻規(guī)定迥異。六、關(guān)于受托人對受益人的責(zé)任信托一經(jīng)設(shè)立，委托人就基本退出信托關(guān)系，而由受托人承擔(dān)為受益人利益處理信托事務(wù)的權(quán)利義務(wù)。正是這種立法技術(shù)上的差異，使日本受托人對受益人承擔(dān)無限責(zé)任的情形遠(yuǎn)比我國要寬泛，因?yàn)椤肮芾聿划?dāng)”遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止我國信托法規(guī)定的兩種情形?？梢?，在日本信托法下，受托人對受益人承擔(dān)了更多更重的責(zé)任，從而促使受托人更加盡職盡責(zé)地履行信托義務(wù)，處理信托事務(wù)
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