【正文】 員。其他不能清算的原因；形式條件：四、特別清算的程序 P 166第十一章 公 司 破 產(chǎn)第一節(jié) 公司破產(chǎn)概述一、公司破產(chǎn)的法律特征 P 167—168 公司破產(chǎn)：是指公司作為債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，為保護多數(shù)債權人的利益，使之能得到公平受償而設置的一種程序。法定產(chǎn)生清算組成員； B．章程指定產(chǎn)生清算組成員； C．選任產(chǎn)生清算組成員； D．選派產(chǎn)生清算組成員；普通清算組成員的解任：三、普通清算組的職權 P 161—162 ..4清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；處理與清算有關的公司未了結(jié)業(yè)務；收取債權；清償公司債務；申請破產(chǎn)；分派剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動；四、普通清算的程序 P 163—164 成立清算組；債權人申報債權；清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，制定清算方案，并報股東會或有關主管機關確認； 按照法定順序分配公司財產(chǎn)：a。發(fā)生清算的原因不同； B．清算組與管理人產(chǎn)生的方式不同； C．適用清算的程序不同；任意清算和法定清算 任意清算也稱自由清算即指公司按照股東的意志或公司章程的規(guī)定進行的清算。經(jīng)法院命令解散；d。 ..3二、公司清算的原因 P 155—156自愿解散，是指因公司或股東的意愿而解散公司。公司分立是公司的自愿行為；d。以股份購買資產(chǎn)的形式； 第二類，股權先轉(zhuǎn)移。公司合并的法律性質(zhì)：a。用當年的稅后利潤彌補歷年所留的虧損；c。有利于保護公司債權人的利益；c。違反法律規(guī)定、改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途?；I集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；e。利用資金的成本較低；b。主觀上存在故意或重大果實；e。兩類義務的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個人利益服從公司利益；c。不得利用職務獲取非法利益；c。 派生訴訟：又稱為代表訴訟、間接訴訟，是指當公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，乃至第三人等主體侵害了公司權益，而公司怠于追究其法律責任時，符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟。 意義：保護了中小股東利益；有利于體現(xiàn)效力原則； 回購的情形：連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程是公司存續(xù)的。 股東資格的喪失：a。我國減資的法定程序：a。 我國規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%二、實物：主要是指建筑物、廠房和機器設備等有形資產(chǎn)。二、公司資本制度的類型 P 6568 法定資本制：又稱確定資本制，由大陸法系國家首創(chuàng)，核心內(nèi)容是資本三原則：資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則； A．資本確定原則：發(fā)起人在設立公司時，必須在公司章程中隊公司資本總額作出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認股人全 部認足并繳足，否則公司不能成立。第五節(jié) 公司設立登記一、公司設立的名稱預先核準登記 P 60二、公司設立登記的申請與核準 P 6061 有限責任公司的設立申請與核準：登記機關受理申請后要發(fā)出《公司登記受理通知書》，并在發(fā)出通知之日起30日內(nèi)作出核準登記或不予登記的決定，自核準登記之日起15日內(nèi)通知申請人。股款連帶認繳責任；b。必須具有完全行為能力；b。債務和損失分兩種情況：一是公司成立，由公司繼受，如果發(fā)起人有過錯，公司可追索發(fā)起人的責任；二是公司不能成立，其責任由全部發(fā)起人共同承擔，發(fā)起人之間承擔連帶責任。分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格，但是由于分公司不具有對外獨立承擔責任，必須將本公司共同列為被告，而子公司不需要將子公司列為被告；按照公司除受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，分為一般法上的公司和特別法上的公司；按照公司的股票是否上市流通，分為上市公司和非上市公司；按公司的國籍，分為本國公司和外國公司；二、理論上的分類 P 1517有限公司和無限公司：股東對公司是否僅在出資范圍內(nèi)承擔責任；公開公司和封閉公司：股東的人數(shù)是否限制和股份是否能在公開市場上自由轉(zhuǎn)讓；..3 ..3 ..3 人合公司、資合公司和勞合公司： 人合公司是指公司的設立和經(jīng)營活動是以股東個人的信用而非資本為基礎的公司； 資合公司是指公司的設立和經(jīng)營活動是以資本而非股東個人的信用為基礎的公司；第四節(jié) 公司法的基本原則一、 公司自治原則；二、 股權保護原則：投票權、分紅權、轉(zhuǎn)讓股份的權利、認股權、知情權；三、 管理科學原則：股東會、董事會、監(jiān)事會；四、 交易安全原則；五、 利益分享原則；第五節(jié) 公司法的體例和結(jié)構一、公司法的體例 P 24二、公司法的結(jié)構 P 24—25三、公司法與相關法的關系 P 25—27第二章 公司法簡史1 8世紀末，英國的“南海泡沫案”第三章 公司設立第一節(jié) 公司設立概述一、公司設立的定義與性質(zhì) P 4445 定義：是指使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進行的一系列法律行為的總稱。 分公司的法律特征：a。二、公司的法律特征： P 510合法性：基本要素為資本、章程和機關；營利性；獨立性：權利能力（經(jīng)營范圍、轉(zhuǎn)投資和作保證人的限制）；行為能力；侵權行為能力；三、公司和其他企業(yè)的區(qū)別： P 1012公司和個人獨資企業(yè)的區(qū)別： 個人獨資企業(yè)：由自然人獨自出資，獨自經(jīng)營，所營利利潤都歸自己享有，風險也由其獨自承擔。分公司并無董事會等公司機關，只設分公司經(jīng)理，其地位相當于業(yè)務部門負責人；d。核準主義，也稱為許可主義或?qū)徟髁x，是指公司設立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機關審查批準。發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認購公司股份； B．發(fā)起人必須實施設立行為，即承擔公司籌辦事務； C．發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章；二、發(fā)起人的資格 P 56—57 一般規(guī)定：a。國家有關法律、法規(guī)禁止的單位或個人；三、發(fā)起人的權利和責任 P 5758 權利：a。 意義：a。 ..3 特征：a。 C．資本不變原則：公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。四、其他出資形式：一能否用貨幣估價、二能否轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)權；第三節(jié) 公司資本的增減二、公司增資 P 74—75公司增資，是指公司依法增加注冊資本的行為。對自然人的股東資格限制：限制民事行為能力人及無民事行為能力人不得作為發(fā)起人；法律對特定職業(yè)的自然人從事營利性活動的禁止；股份有限公司發(fā)起人受國籍和住所的限制。遵守公司章程；b。 F．司法解散請求權；四、股權行使的代理 P 93—95代理人的資格和人數(shù)：可以是一人，也可是數(shù)人；代理權的授予：書面方式；代理權的效力：撤銷、確定和行使；代理權的招攬：是指代理人招攬其他股東之股權的行為；五、股權濫用的限制 P 95—97 控股股東與實際控制人的區(qū)別：實際控制人并非是公司的股東，他是通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，才取得實際支配公司的權力，而控股股東一定是公司股東。 訴訟的具體類型分析 A．損害賠償之訴； B．撤銷決議之訴（決議作出之日60日內(nèi)向法院提起訴訟）； C．知情權之訴； D．異議股份回購之訴（決議通過之日60日內(nèi)不能達成協(xié)議，股東可在90日內(nèi)訴訟） E．司法解散之訴（持有10%股權的股東可以提出） 派生訴訟的形式要件 A．訴訟對象是公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定或者第三人侵害公司合法權益，并給公司造成損失的行為。限制自我交易義務；f。三、商業(yè)判斷原則 P 111—112 商業(yè)判斷原則是對注意義務的豁免原則； 商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級管理人員是基于管理信息、善意和誠實地作出合 理建議，即便事后在公司立場上看來此項決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負責；對于此種決議，股東無權禁止、廢除或者抨擊、非難。停止侵害；c。經(jīng)濟風險增大；b。 特點：a。一、公司債的轉(zhuǎn)讓場所——依法設立的債券交易場所進行；二、公司債的轉(zhuǎn)讓價格——由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定；三、公司債的轉(zhuǎn)讓方式——按不同的約定方式進行轉(zhuǎn)讓；第八章 公司財務會計制度第一節(jié) 公司財務會計制度概述一、公司財務會計制度的概念及意義 P 131132 公司財務會計制度的概念公司財務會計制度是公司財務制度和會計制度的統(tǒng)稱，具體指法律、法規(guī)、行業(yè)通行規(guī)則及公司章程中所確定的一系列公司財務會計規(guī)程。二、公積金的種類及來源 P 136—138 公積金的分類標準 A．以是否依法律規(guī)定強制提取為標準，分為法定公積金和任意公積金： 法定公積金，是指依據(jù)法律規(guī)定而必須提取的公積金； 任意公積金，是指公司根據(jù)公司章程或股東大會決議而于法定公積金外自由設置或提取的公積金。向股東分配股利；同股同權、同股同利原則；二、公司分配的形式 P 141—142 現(xiàn)金股利：是公司以現(xiàn)金形式支付給股東的股利，是公司股利分配中最常見的一種形式，也是最受歡迎的一種分配形式。公司合并是公司的自愿行為。以股份購買股份的方式； 新設合并：是指在公司合并時，原先公司同時歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個新公司。 ..4 新設分立：公司將其全部財產(chǎn)分別歸于兩個以上的新設公司中，原公司的財產(chǎn)按照各個成立的公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍進行重新分配原公司解散，即新設分立或稱解散分立。股東會（股東大會）決議解散；c。d。 特別清算是指由法院指定人員組成清算組織，在法院嚴格監(jiān)督下，依照法律規(guī)定的特別程序進行的清算。繳納所欠稅款；d。存在兩個以上的債權人；c。勤勉義務：即指破產(chǎn)管理人負有善良管理人的注意處理債務人事務的義務；忠實義務：是指管理人執(zhí)行其職務應忠實盡力； B．管理人不得任意辭職的義務。人民法院受理破產(chǎn)案件后債務人未支付應付款項的滯納金（債務人未執(zhí)行生效法律文書應當加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金）；c。債權發(fā)生事實及有關證據(jù)；b。無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；b。取回權： ..4別除權：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋嗬Ｆ胀ㄆ飘a(chǎn)債權；破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案破產(chǎn)財產(chǎn)的分配：貨幣分配、實物分配及債權分配；特殊債權的清償：a。破產(chǎn)人的保證人和連帶債務人依法繼續(xù)承擔清償責任。股東的出資額；c。公司解散時，分配剩余財產(chǎn)；h。 三種機構為權利機構、執(zhí)行機構和監(jiān)督機構；二、有限責任公司的權利機構 P 211—214權利機構的性質(zhì)――股東會股東會的職權 P 212股東會會議的召集：代表1/10以上表決權的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的監(jiān)事；（我國15天）股東會的議事方式和表決：普通決議——經(jīng)1/2以上表決權的股東通過； 重要決議——經(jīng)2/3以上表決權的股東通過； 重要決議的法定情形：a。 減資的程序：股東會決議；編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛嗳?；申請登記? ..4 減資的辦法：a。二、國有獨資公司立法背景 P 225—226三、國有獨資公司的作用 P 226229國家對企業(yè)責任由承擔無限責任改變?yōu)橛邢挢熑?；所有權代表從外部行使職權轉(zhuǎn)變?yōu)樵谄髽I(yè)內(nèi)部行使職權；企業(yè)由名義的法人變?yōu)閷嶋H上的法人；有利于政企分開；有利于借鑒現(xiàn)代企業(yè)制度完善公司法人治理制度；四、國有獨資公司的特點 P229—230 ..4投資者責任的有限性；投資主體的單一性；公司組織機構的特殊性；五、國有獨資公司的行業(yè)布局 P 230國民經(jīng)濟的命脈部門；天然壟斷性產(chǎn)業(yè)，稀缺的、不可再生的資源產(chǎn)業(yè)；涉及國家安全、國防尖端技術的企業(yè)或其他特殊高精尖技術領域；國務院認為有必要的其他行業(yè)和部門；第二節(jié) 國有獨資公司的國有資產(chǎn)運作一、國有獨資公司的設立 P 230二、國有獨資公司的股權管理 P 230231第三節(jié) 國有獨資公司的組織機構一、國有獨資公司的權利機構 P 232 權利機構——國家授權投資的機構或者國家授權的部門履行；職權：a。合資公司的中止、解散；c。金額性；b。分為B股（美金）、H股、N股等三、股份的發(fā)行 P 264