【正文】 員。其他不能清算的原因；形式條件：四、特別清算的程序 P 166第十一章 公 司 破 產(chǎn)第一節(jié) 公司破產(chǎn)概述一、公司破產(chǎn)的法律特征 P 167—168 公司破產(chǎn)：是指公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，使之能得到公平受償而設(shè)置的一種程序。法定產(chǎn)生清算組成員； B．章程指定產(chǎn)生清算組成員； C．選任產(chǎn)生清算組成員； D．選派產(chǎn)生清算組成員；普通清算組成員的解任：三、普通清算組的職權(quán) P 161—162 ..4清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)業(yè)務(wù)；收取債權(quán)；清償公司債務(wù)；申請(qǐng)破產(chǎn)；分派剩余財(cái)產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動(dòng)；四、普通清算的程序 P 163—164 成立清算組；債權(quán)人申報(bào)債權(quán)；清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)； 按照法定順序分配公司財(cái)產(chǎn)：a。發(fā)生清算的原因不同； B．清算組與管理人產(chǎn)生的方式不同； C．適用清算的程序不同；任意清算和法定清算 任意清算也稱自由清算即指公司按照股東的意志或公司章程的規(guī)定進(jìn)行的清算。經(jīng)法院命令解散；d。 ..3二、公司清算的原因 P 155—156自愿解散，是指因公司或股東的意愿而解散公司。公司分立是公司的自愿行為；d。以股份購(gòu)買資產(chǎn)的形式； 第二類，股權(quán)先轉(zhuǎn)移。公司合并的法律性質(zhì)：a。用當(dāng)年的稅后利潤(rùn)彌補(bǔ)歷年所留的虧損；c。有利于保護(hù)公司債權(quán)人的利益；c。違反法律規(guī)定、改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途?；I集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；e。利用資金的成本較低；b。主觀上存在故意或重大果實(shí)；e。兩類義務(wù)的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個(gè)人利益服從公司利益；c。不得利用職務(wù)獲取非法利益；c。 派生訴訟：又稱為代表訴訟、間接訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，乃至第三人等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其法律責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟。 意義：保護(hù)了中小股東利益；有利于體現(xiàn)效力原則； 回購(gòu)的情形：連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程是公司存續(xù)的。 股東資格的喪失：a。我國(guó)減資的法定程序：a。 我國(guó)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%二、實(shí)物：主要是指建筑物、廠房和機(jī)器設(shè)備等有形資產(chǎn)。二、公司資本制度的類型 P 6568 法定資本制：又稱確定資本制，由大陸法系國(guó)家首創(chuàng)，核心內(nèi)容是資本三原則：資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t； A．資本確定原則：發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)，必須在公司章程中隊(duì)公司資本總額作出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認(rèn)股人全 部認(rèn)足并繳足，否則公司不能成立。第五節(jié) 公司設(shè)立登記一、公司設(shè)立的名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 P 60二、公司設(shè)立登記的申請(qǐng)與核準(zhǔn) P 6061 有限責(zé)任公司的設(shè)立申請(qǐng)與核準(zhǔn)：登記機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后要發(fā)出《公司登記受理通知書》，并在發(fā)出通知之日起30日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定，自核準(zhǔn)登記之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人。股款連帶認(rèn)繳責(zé)任；b。必須具有完全行為能力；b。債務(wù)和損失分兩種情況：一是公司成立，由公司繼受，如果發(fā)起人有過錯(cuò)，公司可追索發(fā)起人的責(zé)任；二是公司不能成立，其責(zé)任由全部發(fā)起人共同承擔(dān)，發(fā)起人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格，但是由于分公司不具有對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，必須將本公司共同列為被告，而子公司不需要將子公司列為被告；按照公司除受《公司法》調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，分為一般法上的公司和特別法上的公司；按照公司的股票是否上市流通，分為上市公司和非上市公司；按公司的國(guó)籍，分為本國(guó)公司和外國(guó)公司；二、理論上的分類 P 1517有限公司和無限公司：股東對(duì)公司是否僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；公開公司和封閉公司：股東的人數(shù)是否限制和股份是否能在公開市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓；..3 ..3 ..3 人合公司、資合公司和勞合公司： 人合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以股東個(gè)人的信用而非資本為基礎(chǔ)的公司； 資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以資本而非股東個(gè)人的信用為基礎(chǔ)的公司；第四節(jié) 公司法的基本原則一、 公司自治原則；二、 股權(quán)保護(hù)原則：投票權(quán)、分紅權(quán)、轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利、認(rèn)股權(quán)、知情權(quán)；三、 管理科學(xué)原則：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)；四、 交易安全原則；五、 利益分享原則；第五節(jié) 公司法的體例和結(jié)構(gòu)一、公司法的體例 P 24二、公司法的結(jié)構(gòu) P 24—25三、公司法與相關(guān)法的關(guān)系 P 25—27第二章 公司法簡(jiǎn)史1 8世紀(jì)末，英國(guó)的“南海泡沫案”第三章 公司設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì) P 4445 定義：是指使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。 分公司的法律特征：a。二、公司的法律特征： P 510合法性：基本要素為資本、章程和機(jī)關(guān)；營(yíng)利性；獨(dú)立性：權(quán)利能力（經(jīng)營(yíng)范圍、轉(zhuǎn)投資和作保證人的限制）；行為能力；侵權(quán)行為能力；三、公司和其他企業(yè)的區(qū)別： P 1012公司和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：由自然人獨(dú)自出資，獨(dú)自經(jīng)營(yíng)，所營(yíng)利利潤(rùn)都?xì)w自己享有，風(fēng)險(xiǎn)也由其獨(dú)自承擔(dān)。分公司并無董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人；d。核準(zhǔn)主義，也稱為許可主義或?qū)徟髁x，是指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份； B．發(fā)起人必須實(shí)施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù)； C．發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章；二、發(fā)起人的資格 P 56—57 一般規(guī)定：a。國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或個(gè)人；三、發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任 P 5758 權(quán)利：a。 意義：a。 ..3 特征：a。 C．資本不變?cè)瓌t：公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。四、其他出資形式：一能否用貨幣估價(jià)、二能否轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)權(quán)；第三節(jié) 公司資本的增減二、公司增資 P 74—75公司增資，是指公司依法增加注冊(cè)資本的行為。對(duì)自然人的股東資格限制：限制民事行為能力人及無民事行為能力人不得作為發(fā)起人；法律對(duì)特定職業(yè)的自然人從事營(yíng)利性活動(dòng)的禁止；股份有限公司發(fā)起人受國(guó)籍和住所的限制。遵守公司章程；b。 F．司法解散請(qǐng)求權(quán)；四、股權(quán)行使的代理 P 93—95代理人的資格和人數(shù)：可以是一人，也可是數(shù)人；代理權(quán)的授予：書面方式；代理權(quán)的效力：撤銷、確定和行使；代理權(quán)的招攬：是指代理人招攬其他股東之股權(quán)的行為；五、股權(quán)濫用的限制 P 95—97 控股股東與實(shí)際控制人的區(qū)別：實(shí)際控制人并非是公司的股東，他是通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，才取得實(shí)際支配公司的權(quán)力，而控股股東一定是公司股東。 訴訟的具體類型分析 A．損害賠償之訴； B．撤銷決議之訴（決議作出之日60日內(nèi)向法院提起訴訟）； C．知情權(quán)之訴； D．異議股份回購(gòu)之訴（決議通過之日60日內(nèi)不能達(dá)成協(xié)議，股東可在90日內(nèi)訴訟） E．司法解散之訴（持有10%股權(quán)的股東可以提出） 派生訴訟的形式要件 A．訴訟對(duì)象是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定或者第三人侵害公司合法權(quán)益，并給公司造成損失的行為。限制自我交易義務(wù)；f。三、商業(yè)判斷原則 P 111—112 商業(yè)判斷原則是對(duì)注意義務(wù)的豁免原則； 商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是基于管理信息、善意和誠(chéng)實(shí)地作出合 理建議，即便事后在公司立場(chǎng)上看來此項(xiàng)決議是不正確或有害的，也無須由上述人員負(fù)責(zé)；對(duì)于此種決議，股東無權(quán)禁止、廢除或者抨擊、非難。停止侵害；c。經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)增大；b。 特點(diǎn)：a。一、公司債的轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所——依法設(shè)立的債券交易場(chǎng)所進(jìn)行；二、公司債的轉(zhuǎn)讓價(jià)格——由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定；三、公司債的轉(zhuǎn)讓方式——按不同的約定方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓；第八章 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度第一節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度概述一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的概念及意義 P 131132 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的概念公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是公司財(cái)務(wù)制度和會(huì)計(jì)制度的統(tǒng)稱，具體指法律、法規(guī)、行業(yè)通行規(guī)則及公司章程中所確定的一系列公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)規(guī)程。二、公積金的種類及來源 P 136—138 公積金的分類標(biāo)準(zhǔn) A．以是否依法律規(guī)定強(qiáng)制提取為標(biāo)準(zhǔn)，分為法定公積金和任意公積金： 法定公積金，是指依據(jù)法律規(guī)定而必須提取的公積金； 任意公積金，是指公司根據(jù)公司章程或股東大會(huì)決議而于法定公積金外自由設(shè)置或提取的公積金。向股東分配股利；同股同權(quán)、同股同利原則；二、公司分配的形式 P 141—142 現(xiàn)金股利：是公司以現(xiàn)金形式支付給股東的股利，是公司股利分配中最常見的一種形式，也是最受歡迎的一種分配形式。公司合并是公司的自愿行為。以股份購(gòu)買股份的方式； 新設(shè)合并：是指在公司合并時(shí)，原先公司同時(shí)歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個(gè)新公司。 ..4 新設(shè)分立：公司將其全部財(cái)產(chǎn)分別歸于兩個(gè)以上的新設(shè)公司中，原公司的財(cái)產(chǎn)按照各個(gè)成立的公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍進(jìn)行重新分配原公司解散，即新設(shè)分立或稱解散分立。股東會(huì)（股東大會(huì)）決議解散；c。d。 特別清算是指由法院指定人員組成清算組織，在法院嚴(yán)格監(jiān)督下，依照法律規(guī)定的特別程序進(jìn)行的清算。繳納所欠稅款；d。存在兩個(gè)以上的債權(quán)人；c。勤勉義務(wù)：即指破產(chǎn)管理人負(fù)有善良管理人的注意處理債務(wù)人事務(wù)的義務(wù)；忠實(shí)義務(wù)：是指管理人執(zhí)行其職務(wù)應(yīng)忠實(shí)盡力； B．管理人不得任意辭職的義務(wù)。人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項(xiàng)的滯納金（債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當(dāng)加倍支付的遲延利息和勞動(dòng)保險(xiǎn)金的滯納金）；c。債權(quán)發(fā)生事實(shí)及有關(guān)證據(jù)；b。無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；b。取回權(quán)： ..4別除權(quán)：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財(cái)產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。普通破產(chǎn)債權(quán)；破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配：貨幣分配、實(shí)物分配及債權(quán)分配；特殊債權(quán)的清償：a。破產(chǎn)人的保證人和連帶債務(wù)人依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。股東的出資額；c。公司解散時(shí)，分配剩余財(cái)產(chǎn)；h。 三種機(jī)構(gòu)為權(quán)利機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)；二、有限責(zé)任公司的權(quán)利機(jī)構(gòu) P 211—214權(quán)利機(jī)構(gòu)的性質(zhì)――股東會(huì)股東會(huì)的職權(quán) P 212股東會(huì)會(huì)議的召集：代表1/10以上表決權(quán)的股東；1/3以上的董事；監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事；（我國(guó)15天）股東會(huì)的議事方式和表決：普通決議——經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東通過； 重要決議——經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過； 重要決議的法定情形：a。 減資的程序：股東會(huì)決議；編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；申請(qǐng)登記； ..4 減資的辦法：a。二、國(guó)有獨(dú)資公司立法背景 P 225—226三、國(guó)有獨(dú)資公司的作用 P 226229國(guó)家對(duì)企業(yè)責(zé)任由承擔(dān)無限責(zé)任改變?yōu)橛邢挢?zé)任；所有權(quán)代表從外部行使職權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)樵谄髽I(yè)內(nèi)部行使職權(quán)；企業(yè)由名義的法人變?yōu)閷?shí)際上的法人；有利于政企分開；有利于借鑒現(xiàn)代企業(yè)制度完善公司法人治理制度；四、國(guó)有獨(dú)資公司的特點(diǎn) P229—230 ..4投資者責(zé)任的有限性；投資主體的單一性；公司組織機(jī)構(gòu)的特殊性；五、國(guó)有獨(dú)資公司的行業(yè)布局 P 230國(guó)民經(jīng)濟(jì)的命脈部門；天然壟斷性產(chǎn)業(yè)，稀缺的、不可再生的資源產(chǎn)業(yè)；涉及國(guó)家安全、國(guó)防尖端技術(shù)的企業(yè)或其他特殊高精尖技術(shù)領(lǐng)域；國(guó)務(wù)院認(rèn)為有必要的其他行業(yè)和部門；第二節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司的國(guó)有資產(chǎn)運(yùn)作一、國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立 P 230二、國(guó)有獨(dú)資公司的股權(quán)管理 P 230231第三節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)一、國(guó)有獨(dú)資公司的權(quán)利機(jī)構(gòu) P 232 權(quán)利機(jī)構(gòu)——國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門履行；職權(quán)：a。合資公司的中止、解散；c。金額性；b。分為B股（美金）、H股、N股等三、股份的發(fā)行 P 264