完善我國(guó)公司清算制度的立法設(shè)想(更新版)
【正文】 。二是有利于交易安全，公司由法院組織特別清算后，避免了公司仍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，從而保證了交易方的安全，維護(hù)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。目前我國(guó)公司法無相關(guān)規(guī)定，因此建立特別清算制度十分必要。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對(duì)公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會(huì)計(jì)師、律師等與公司沒有任何實(shí)質(zhì)性權(quán)益的人員來?yè)?dān)任。(3)、有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個(gè)投資股東。查根尋源，公司立法中缺乏對(duì)清算主體責(zé)任的確立是這種惡性狀況存在的根本原因。尤其是目前，在我國(guó)公司制度尚不成熟，刑事和行政法律、法規(guī)的有關(guān)配套規(guī)定尚未健全的條件下，許多中小公司均不同程度地存在這樣那樣的問題：有設(shè)立上的瑕疵，如提供虛假驗(yàn)資報(bào)告、以虛假出資成立公司。公司法第一百九十二條規(guī)定了公司非正常解散時(shí)特別清算程序中負(fù)責(zé)組建清算組的機(jī)關(guān)及清算組成員的組成：“有關(guān)主管機(jī)關(guān)”負(fù)責(zé)“組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算?！ ∫?、我國(guó)現(xiàn)行公司清算制度存在的缺陷 清算制度應(yīng)是股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提。公司清算更多地與債權(quán)人的利益有關(guān)?！ ?一)清算主體在實(shí)際操作中難以確定 公司解散隨之引發(fā)清算程序，首要問題就是清算人或清算機(jī)構(gòu)的確定。但實(shí)際上，許多股東早就躲債在外，下落不明，以致很多案件只得缺席判決。有股東在公司關(guān)門前大肆私分公司財(cái)產(chǎn)的，以虛假清算報(bào)告將公司注銷，逃避合同義務(wù)或其它法定義務(wù)的等等，在清算過程中，往往會(huì)陷入股東之間關(guān)系惡化、相互抵觸。筆者就此對(duì)清算制度的完善提出一些設(shè)想。在此應(yīng)當(dāng)指出的是，我國(guó)《公司法》有關(guān)于清算組的概念，但是沒有明確的清算主體的概念。其不直接對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)(破產(chǎn)清算除外)。(3)公司成立的目的達(dá)不到或喪失的。筆者認(rèn)為，在特別清算中應(yīng)當(dāng)引入公司人格否認(rèn)制度和債權(quán)侵權(quán)行為理論?！ 〉谌饲趾鶛?quán)行為是指?jìng)漠?dāng)事人以外的第三人故意實(shí)施旨在侵害債權(quán)人的利益并造成債權(quán)實(shí)際損害的行為?！ 「鶕?jù)公司人格否認(rèn)制度和債權(quán)侵權(quán)行為理論，并結(jié)合我國(guó)國(guó)情，筆者認(rèn)為，在實(shí)體處理時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司解散后的具體情況來確認(rèn)股東的責(zé)任，具體包括：因股東怠于履行清算義務(wù)而造成公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、滅失等實(shí)際損失的，基于其過錯(cuò)責(zé)任，股東在所造成的損失范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。在法定清算期限內(nèi)無正當(dāng)理由，拒不履行清算義務(wù)的，視為對(duì)其有限責(zé)任承擔(dān)的放棄，概括地接受公司的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)，應(yīng)在公司注冊(cè)資金范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)
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