【正文】 間有形和可視的，縱然在提起離婚訴訟時這種傷害仍然存在，也難以證明是家庭暴力所致。審理結(jié)果僅有1例獲得賠償。在哈爾濱的100件離婚案件中，共有24例提出離婚損害賠償，但是沒有一例獲得法院的支持?！惫P者認(rèn)為，離婚損害賠償請求權(quán)是一項實體權(quán)利，而且這一制度的設(shè)立主要是針對離婚的法律后果而言。筆者認(rèn)為：應(yīng)將一方長期通奸、賭博、吸毒成癮、賣淫、嫖娼以及被判重刑等情形給無過錯方造成損害的行為,也列入法定的離婚損害賠償?shù)倪m用條件之內(nèi)。因此，對于那些不同形式介入他人婚姻的“第三者”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其社會危害性的不同，予以區(qū)別對待。而法院裁決的依據(jù)是，陪審團相信當(dāng)事人婚姻的破裂是由于“第三者”的引誘行為造成的?！?“第三者插足破壞他人婚姻家庭，受害人可以根據(jù)《民法通則》和相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定提起侵權(quán)損害賠償。這種情形下請求權(quán)不隨當(dāng)事人死亡自然消滅，但由于其具有的人身專屬性，在這種專屬性解除之前不得被繼承。在國外，比如 2日本已有這樣的司法判例，值得我們借鑒：1979年3月，日本最高法院第二小法庭在審理一起丈夫有外遇而導(dǎo)致婚姻破裂的上訴案時，支持了三名子女要求受父親被剝奪的訴訟請求，作出了“第三者”向三名子女賠償?shù)呐袥Q。我國婚姻法的調(diào)整對象是廣義的婚姻家庭關(guān)系，當(dāng)婚姻家庭中的任何成員遭受損害時，都應(yīng)當(dāng)給予必要的救濟，尤其是對于被虐待的老人、兒童、殘疾人、精神病人，更不應(yīng)忽略其獨立的人格和肉體所遭受的痛苦。認(rèn)為這樣可以更好地維護婚姻家庭中弱者的利益。1804年法國民法典第146條規(guī)定：“未經(jīng)合意不得成立婚約。但是，從我國現(xiàn)實情況、婚姻的穩(wěn)定、受害人受損害事實等諸方面分析，現(xiàn)行離婚損害賠償制度仍有許多問題有待改進(jìn)。即，出現(xiàn)因虐待、遺棄的行為后，受害方是依《婚姻法》獲得離婚損害賠償，還是依《民法通則》的規(guī)定來獲得一般侵權(quán)損害賠償。如果像有的學(xué)者主張離婚后按一般民事侵權(quán)另行起訴，那么在實踐中也會遇到很大的麻煩，比如，配偶一方在離婚以后住所發(fā)生變動，有的甚至不在一個城市，不但增加了當(dāng)事人的訴累，而且也大大提高了司法成本。筆者認(rèn)為，離婚損害賠償請求權(quán)人死亡，其繼承人能否成為離婚損害賠償請求權(quán)主體不能一概而論，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形進(jìn)行探討：其一，無過錯方在離婚行為生效之前死亡，例如在一審判決尚未生效時死亡。另一種意見認(rèn)為，承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的主體,只能是實施法定違法行為并導(dǎo)致離婚的過錯配偶，不能包括插足破壞他人婚姻的第三者。”因此，如果追究第三者的責(zé)任還需要受害者另行提起損害賠償之訴，則既不利于快速懲罰違法者，亦使社會成本(訴訟成本)增加。正如有學(xué)者所言，第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害他人家庭的安寧，而且也沖擊了法律保護的婚姻家庭制度，這實質(zhì)上就是對法律的破壞和違背，因而，第三者的行為就應(yīng)該受到法律的否定評價，就理應(yīng)負(fù)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，受害人在離婚時有權(quán)要求第三者承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。眾所周知，違反一夫一妻制的行為為法律所禁止,純潔的、理想的一夫一妻制是法律原則,也是現(xiàn)代社會的文明理念。從《婚姻法》第46條規(guī)定看，離婚損害賠償制度適用的前提是離婚，這里的離婚如何理解?是僅限于訴訟離婚，還是包含協(xié)議離婚?從世界立法例來看，規(guī)定各不相同，世界多數(shù)國家如瑞士、墨西哥和我國臺灣地區(qū)都將離婚損害賠償范圍限于訴訟離婚，但法國、意大利等國將范圍擴大到協(xié)議離婚。根據(jù)婚姻法第四十六條 的規(guī)定，有權(quán)主張損害賠償?shù)氖恰盁o過錯方”。4個案件的請求權(quán)行使人均為妻子，其中1個案例以一方有法定惡習(xí)屢教不改為由訴請賠償。所謂過錯推定，是指只要受害人能夠證明所受損害時加害人的行為或者物件所致，即推定加害人存在過錯并應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。因此，為了改變受害方在舉證責(zé)任中的“弱勢地位”，更重要的是為了保護無過錯方的合法權(quán)益，筆者認(rèn)為在離婚損害賠償中,應(yīng)當(dāng)確立過錯推定原則，即 “不妨效仿勞動爭議案件及醫(yī)療事故損害賠償案件中的舉證責(zé)任原則,將舉證責(zé)任倒置”。在絕大多數(shù)家庭，夫妻間發(fā)生沖突，不存在無過錯的一方。如果自己也有過失,他方當(dāng)然也可提起訴訟或反訴,于相對金額內(nèi)互相抵消。雖然我國憲法和民法中都有關(guān)于保護婚姻家庭的規(guī)定，但這些規(guī)定過于籠統(tǒng)和概括，無法解決實際問題，而舊婚姻法又沒有相應(yīng)的具體制度來支撐這些原則性的規(guī)定，對這些嚴(yán)重破壞家庭的行為沒有相應(yīng)的制裁措施，受害者得不到法律的相應(yīng)救濟。新婚姻法借鑒國外的經(jīng)驗，補充建立離婚損害賠償制度，既呼應(yīng)了憲法、民法的相關(guān)規(guī)定，使之更加具體化，增強了可操作性，又展示出我國法律的人性關(guān)懷，保障了人權(quán)，體現(xiàn)了婚姻法尊重人、保護人的精神。作為法律上的權(quán)利救濟制度，離婚損害賠償中的賠償也只能以財產(chǎn)的方式出現(xiàn)。夫妻間在人格上是獨立、平等的，相互間承擔(dān)一定的權(quán)利義務(wù)，各有財產(chǎn)上的權(quán)利能力和行為能力。所以，夫妻雙方互享權(quán)利，互負(fù)義務(wù)，任何一方違反義務(wù)都要承擔(dān)一定的責(zé)任，無過錯方可以依照法律向過錯方提出損害賠償?shù)囊?。早?791年法國《憲法》就規(guī)定：“如離婚的過錯全在夫或妻一方，則該方得被判賠償損害，以補他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)和精神損害。這也為我國離婚損害賠償制度確立提供了借鑒的依據(jù)。我國刑法也規(guī)定了重婚罪、遺棄罪、虐待罪等犯罪行為，對破壞婚姻家庭的犯罪行為進(jìn)行懲處。（三）物質(zhì)基礎(chǔ)新婚姻法頒布之前，我國實行的是以婚后所得共同制為主，以夫妻約定財產(chǎn)制為輔的夫妻則產(chǎn)制度。三、離婚賠償制度的實現(xiàn)及其完善（一）離婚損害賠償?shù)倪m用范圍根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》，我國離婚損害賠償制度只適用于訴訟離婚而不適用協(xié)議離婚。只要夫妻一方有以上行為，另一方就可以要求損害賠償。也即這個無過錯方不包括其他家庭成員，僅限于夫妻雙方。但這并不是否認(rèn)對第三人的賠償請求權(quán)，無過錯配偶一方可以在離婚訴訟之外另行起訴維護自己的權(quán)利。其一，無過錯方處于弱勢地位，要求其單獨取證，承擔(dān)舉證責(zé)任，實際操作中困難重重；其二，離婚損害賠償?shù)倪`法行為和損害事實往往具有隱蔽性，要通過正當(dāng)合法途徑獲得更加是不現(xiàn)實，而法院是不采信非法途徑得來的證據(jù)的。[6] 物質(zhì)損害賠償主要包括人身損害賠償和財產(chǎn)損害賠償。這樣，法院在司法實踐中可以依照法律規(guī)定，結(jié)合本地的經(jīng)濟情況，適當(dāng)?shù)恼{(diào)整賠償標(biāo)準(zhǔn)，在考慮其它相關(guān)因素的基礎(chǔ)上確定賠償數(shù)額，不會出現(xiàn)太大的偏差。但是，新的《婚姻法》并沒有明確地規(guī)定離婚損害賠償?shù)倪m用程序。準(zhǔn)確界定配偶權(quán)的概念，是確定第三人列入賠償義務(wù)主體的首要環(huán)節(jié)。三、是否必須以離婚作為離婚損害賠償?shù)囊x婚對配偶雙方的影響都較大，而且嚴(yán)重影響家庭的和諧穩(wěn)定、子女的撫養(yǎng)教育等問題，因此解決好婚姻關(guān)系中的損害賠償問題，保障婚姻中無過錯配偶方的合法權(quán)益意義重大。1993年11月3日，最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見 》以下簡稱《司法)解釋 》中指出：”人民法院在審理離婚案件對夫妻共同財產(chǎn)的處理上，要堅持“照顧無過錯方”的原則“。關(guān)于婚姻性質(zhì)，主要有契約說和制度說兩種學(xué)說。這種侵犯已經(jīng)屬于侵權(quán)的范疇，而不再屬于違約范疇，離婚時的損害賠償制度就是對這種侵犯的補救，因而婚姻損害賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任而不是違約責(zé)任。實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)，侵犯了他方人身權(quán)利 配偶權(quán)、生命健康權(quán)和財產(chǎn)權(quán)利。只要具備婚姻法第 46條之規(guī)定情形之一，就認(rèn)定當(dāng)事人有過錯。四、我國婚姻損害賠償制度的問題與不足應(yīng)該說，我國新《婚姻法 》與過去相比，已有很大進(jìn)步。若雙方都具有法定四種法定情形中的一種或數(shù)種過錯，那么，雙方是否均喪失損害賠償請求權(quán)?如丈夫犯重婚，而妻子又虐待公婆，在離婚時，是適用“過錯對抵 ”原則，雙方均喪失賠償請求權(quán)，還是要區(qū)分過錯輕重，由過錯重的一方給予過錯輕的一方以適當(dāng)賠償，即過錯輕的一方仍有請求權(quán)? 筆者同意后一種觀點，即應(yīng)區(qū)別對待，由過錯重的一方給予過錯輕的一方以相應(yīng)的賠償，以體現(xiàn)公平公正的原則。應(yīng)該說，其在這方面的立法則比我國在這方面的立法要先進(jìn)和完善。如果無過錯方在家庭暴力損害發(fā)生 1年后提出離婚請求，那么，按《民法通則 》規(guī)定，則已超過了訴訟時效。筆者認(rèn)為，根據(jù)新《婚姻法 》的立法精神，兩者皆可適用。關(guān)于離婚損害賠償?shù)呐e證責(zé)任問題。配偶權(quán)的對外關(guān)系則體現(xiàn)為配偶雙方以外的任何其他人，都應(yīng)負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。第一，我國《婚姻法》雖然以 “婚姻法”命名，調(diào)整的對象卻是廣義的婚姻家庭關(guān)系。第五篇：我國離婚損害賠償制度的探析龍源期刊網(wǎng) ://.我國離婚損害賠償制度的探析作者：曹金鳳來源：《法制博覽》2013年第09期作者簡介：曹金鳳（1978），女，遼寧林業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院講師，研究方向：法學(xué)。筆者也試圖通過對該制度的價值闡述和理論探究，提出自己的一點淺見，以期望對該制度的不斷完善和發(fā)展做一份貢獻(xiàn)。通過獲得損害賠償，使無過錯方的實際財產(chǎn)損失可以得到填補，雖然人的精神傷害難以用財產(chǎn)補償，但財產(chǎn)畢竟是有價值的，能在一定程度上使受害的無過錯方得到經(jīng)濟補償和些許的精神安慰。這不僅維護婚姻義務(wù)的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，還實現(xiàn)對無過錯方的物質(zhì)和精神損失的救濟，體現(xiàn)婚姻法律規(guī)制的公平與正義。（二）存在損害事實損害事實是指因配偶一方實施了法定違法行為而導(dǎo)致離婚，無過錯方因此受到的損害后果。（三）實施的違法行為與離婚的發(fā)生有因果關(guān)系過錯方的違法行為必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的直接原因，即只要確認(rèn)行為人有導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的行為和無過錯方因此行為而請求離婚的事實，就可確認(rèn)構(gòu)成因果關(guān)系。因此筆者對該制度存在的一些問題進(jìn)行思考并提出一點粗淺的建議，希望能對該制度的完善和發(fā)展做一份貢獻(xiàn)。由于無過錯方的損害賠償請求權(quán)屬于民事訴訟的范疇，適用的是“誰主張，誰舉證”的舉證原則。因此認(rèn)為，法定的四種情況只要是離婚的原因就可以了，不一定要求是直接原因，如果是間接原因，應(yīng)該也適用該制度的。參考文獻(xiàn)：[1][M].北京：法律出版社，2001.[2][M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2004.[3][M].北京：北京人民法院出版社，2006.[4]夏吟蘭，[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2007.[5][M].北京：中國法律出版社出版，2007.。是否可以使用離婚損害賠償制度與四種違法行為是否為離婚的直接原因沒有必然關(guān)聯(lián)。（三）我國離婚損害賠償制度的離婚損害賠償標(biāo)準(zhǔn)問題關(guān)于離婚損害賠償一個較為敏感的話題就是賠償?shù)臄?shù)額，而法定的四種情況中除了過錯方實施家庭暴力和虐待家庭成員給無過錯方造成一定的身體傷害和物質(zhì)傷害可以較為準(zhǔn)確的計算損害賠償數(shù)額以外，像重婚，與他人同居給無過錯方造成的物質(zhì)損害的賠償數(shù)額微乎其微。并且采用的是列舉式立法，也就意味著除以上四種外，其他導(dǎo)致離婚的情形都不適用該制度?！保ㄋ模┗橐霎?dāng)事人一方主觀有過錯而另一方無過錯過錯的基本形式是故意和過失兩種。事實損害應(yīng)該由兩部分組成：一是財產(chǎn)損害。如果夫妻一方不履行夫妻義務(wù)，既傷害了無過錯方的合法權(quán)益，又破壞了婚姻家庭的秩序狀態(tài)，致使婚姻關(guān)系破裂而離婚。離婚損害賠償具有懲罰違法行為的功能，而任何賠償制度在懲罰的同時也會對其他婚姻當(dāng)事人起到預(yù)防警醒的功能。我國2001年婚姻法第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。通過對離婚損害賠償制度的特征、構(gòu)成要件以及未來建議就行了分析，它所表達(dá)的人道主義精神，以及對婚姻中無辜受害的弱者所給予的深切同情和真誠幫助，無不折射出法律和道德的深度追求。尤其是對于被虐待的老人、兒童，更不應(yīng)忽略其獨立的人格和肉體所遭受的痛苦。而夫妻相互忠實，實際上就是當(dāng)今法律界極為推崇的“配偶權(quán)”的主要內(nèi)容，這就為追究侵犯他人合法婚姻的“第三者”的違法行為提供了法律依據(jù)。但在現(xiàn)實生活中，受害方往往不重視證據(jù)收集與保存，一旦需要時又難以舉證，從而給離婚損害賠償帶來一定的困難。如果夫妻雙方就離婚損害賠償問題不能達(dá)成協(xié)議，則可在提出離婚訴訟時，對損害賠償問題一并提出，由人民法院依法判決?！痘橐龇ā纷鳛樘貏e法，其雖規(guī)定無過錯方有權(quán)以家庭暴力為由提出離婚損害賠償?shù)淳驮V訟時效問題作出特別規(guī)定。根據(jù)《司法解釋》規(guī)定，無過錯方請求離婚損害賠償只能在提起離婚訴訟時一并提出。離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，是離婚損害賠償制度的一個重要問題，但從現(xiàn)行制度來看，卻存在著范圍過窄問題。概括起來，主要有以下幾點：關(guān)于離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體問題。即配偶一方實施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶遭受損害的直接原因，至于因果關(guān)系的認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。損害事實是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財產(chǎn)利益和非財產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實。三、婚姻損害賠償?shù)臉?gòu)成要件婚姻損害賠償具備損害賠