【正文】 款的五種形式外，行為人以變相方式吸收存款的手段還很多。變相吸收公眾存款是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的行為。主要包括非法吸收公眾存款、集資詐騙、非法銷售未上市公司股票等犯罪活動(dòng)。近年來，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速，在國內(nèi)生產(chǎn)總值增長(zhǎng)的同時(shí)物價(jià)上漲也相當(dāng)明顯，與此同時(shí)人們的儲(chǔ)蓄開始進(jìn)入了“負(fù)利率”時(shí)代，這一變化漸漸影響了人們傳統(tǒng)的投資理念。筆者認(rèn)為，雖然擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪與非法吸收公眾存款罪中的“變相吸收公眾存款”十分相似，但是其區(qū)別可以通過對(duì)集資形式與集資實(shí)質(zhì)的分析來予以認(rèn)定。類似行為屬牽連犯罪，應(yīng)按牽連犯處罰原則從一重罪處罰。第三，犯罪的主觀方面不完全相同。其與非法吸收公眾存款罪都以非法集資為外在的表現(xiàn)形式，并具有一些共同特征，如集聚的資金量大，犯罪所涉數(shù)額巨大，給社會(huì)造成的危害相應(yīng)也比較嚴(yán)重；受害人的人數(shù)眾多，波及的社會(huì)面廣；集資行為方式具有隱蔽性，一般與合法的融資行為之間的界限模糊。企業(yè)與企業(yè)之間、企業(yè)與自然人之間能否借貸，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對(duì)此沒有正式的禁止性規(guī)定。民間借貸中募集資金行為關(guān)乎當(dāng)事人的切身利益，一旦違規(guī)、違法運(yùn)行，極易引發(fā)利益紛爭(zhēng)、人際沖突，甚至發(fā)生集會(huì)、上訪、圍攻政府機(jī)關(guān)等群體性事件，嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序。筆者認(rèn)為，按公眾實(shí)際交付的數(shù)額來認(rèn)定本罪具有一定的合理性，實(shí)際交付的數(shù)額是指行為人非法吸收公眾存款的總數(shù)額，減去案發(fā)前行為人返還存款人的利息、本金、投資回報(bào)后，所形成的數(shù)額。筆者認(rèn)為，變相吸收的實(shí)質(zhì)在于行為人不是以存款的名義而是通過其他形式向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，從而達(dá)到吸收公眾存款的目的，至于采取的形式、手段、吸收的人數(shù)、存款的數(shù)量，是量刑情節(jié)，并不影響本罪的構(gòu)成。具體包括兩種情形：。變相吸收公眾存款是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的行為。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，除了以往通說認(rèn)為以貸吸存、有獎(jiǎng)儲(chǔ)蓄等變相吸收公眾存款的五種形式外，行為人以變相方式吸收存款的手段還很多。（三）非法吸收公眾存款罪犯罪數(shù)額的認(rèn)定按照刑法第一百七十六條的規(guī)定，本罪需達(dá)到“擾亂金融秩序”的程度才能定罪處罰，而擾亂金融秩序的一個(gè)重要方面就是非法吸收公眾存款的“數(shù)額較大”。因此，按損失數(shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額，往往導(dǎo)致本罪的定罪量刑取決于司法機(jī)關(guān)的行為，這在邏輯上是站不住腳的。這些規(guī)定散見于不同法律之中，而且過于原則，對(duì)于非法金融活動(dòng)，大多以禁止性規(guī)定為主，沒有相應(yīng)的處罰規(guī)定或者強(qiáng)制性的法律規(guī)范。實(shí)踐中，民間借貸盡管往往表現(xiàn)也為吸納資金、計(jì)算利息而預(yù)期高額的回報(bào)，且未經(jīng)金融管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，如公民與公民之間、公民與企業(yè)之間借貸或募集資金，企業(yè)向職工籌措資金、認(rèn)購股份等等，但是由于這些行為不具備經(jīng)營資本與貨幣的目的性，因而不構(gòu)成犯罪。在行為方式上，集資詐騙罪可以說是一個(gè)復(fù)合行為——非法集資和騙取集資款，客觀行為具有雙重欺詐性，既欺詐性地集資，又欺詐性地處分集資款，詐騙性明顯。但是，如果該行為擾亂了金融秩序，則應(yīng)以非法吸收公眾存款罪論處。擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪與非法吸收公眾存款罪都是行為人違反現(xiàn)行的審批制度，都是在沒有得到主管部門的批準(zhǔn)的情況下向公眾集資。但是究其實(shí)質(zhì)而言，擅自發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券不過是非法吸收公眾存款的一種形式而已，二者應(yīng)該是法條競(jìng)合的關(guān)系。它并非一個(gè)法律術(shù)語，而是司法實(shí)務(wù)部門根據(jù)其侵害對(duì)象特征，對(duì)該類高發(fā)型經(jīng)濟(jì)犯罪進(jìn)行歸類概括的統(tǒng)稱。究其原因是對(duì)本罪的客觀方面沒有清楚的認(rèn)識(shí)，導(dǎo)致罪與非罪、此罪與彼罪的界限把握不清。如某些金融機(jī)構(gòu)為爭(zhēng)攬客戶以擅自提高利率或存款時(shí)先付利息等手機(jī)吸收公眾存款等。一般認(rèn)為，所謂“公眾”就是社會(huì)上較大范圍內(nèi)不特定的儲(chǔ)戶，其內(nèi)涵即是對(duì)象的“不特定性”。當(dāng)然，對(duì)于行為人在案發(fā)前己經(jīng)返還的公眾存款，不應(yīng)計(jì)算為犯罪數(shù)額，從刑法的謙抑性的角度來說，這種方法具有一定的合理性，損失的數(shù)額亦可以作為計(jì)算公眾實(shí)際交付數(shù)額的重要參考。當(dāng)前，民間借貸和本罪之間存在以下問題，致使在實(shí)踐中兩者間難以認(rèn)定:第一，立法滯后，法律規(guī)定的不明確。筆者認(rèn)為，非法吸收公眾存款罪與民間借貸行為的區(qū)別在于行為目的與參與主體的不同。兩罪的區(qū)別體現(xiàn)在以下方面:第一，犯罪的直接客體不完全相同。而集資詐騙罪的行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物、直接占有所募集的資金的目的，這是兩罪最本質(zhì)的區(qū)別。在處罰時(shí)就應(yīng)對(duì)采用詐騙手段實(shí)施的吸收公眾存款的行為以集資詐騙論處，對(duì)詐騙手段以外實(shí)施的部分非法吸收公眾存款的行為以非法吸收公眾存款罪論處，并按照數(shù)罪并罰的原則處罰。但牽連犯的一個(gè)重要特征是：手段行為與目的行為是在有著時(shí)間上的先后順序。存款是指存入金融機(jī)構(gòu)保管并可以由其利用的貨幣資金或有價(jià)證券，它是吸收存款的金融機(jī)構(gòu)信貸資金的主要來源。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為。凡以不法提高利率的辦法來吸收存款、爭(zhēng)奪存款大戶者，其行為顯然違反我國《商業(yè)銀行法》第47條的規(guī)定，同時(shí)也擾亂了我國金融競(jìng)爭(zhēng)秩序，行為法人依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。（2）以在存款中先行補(bǔ)足自己擅自抬高的利率息差的方式非法吸收存款。依法無資格從事吸收公眾存款業(yè)務(wù)的單位非法吸收公眾存款，擾亂金融秩序。過失不構(gòu)成本罪。此種會(huì)合共犯中，各方所觸犯罪名往往不同。以此類方法招攬存款，當(dāng)然屬于“非法”吸收存款行為，但對(duì)此行為是否一概定性為非法吸收存款罪行為，尚有商榷余地。如果吸收公眾存款數(shù)額較小的，屬“情節(jié)顯著輕微危害不大”，依本法第13條之規(guī)定，不構(gòu)成犯罪。（2）客觀方面不同。三、處罰自然人犯非法吸收吸收公眾存款罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。[司法解釋］最高人民法院《全國法院審理全同犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（2001．l．21 法［2001］8號(hào)）為正確執(zhí)行刑法，在其他有關(guān)的司法解釋出臺(tái)之前，對(duì)假幣犯罪以外的破壞金融管理秩序犯罪的數(shù)額和情節(jié)，可參照以下標(biāo)準(zhǔn)掌握： 關(guān)于非法吸收公眾存款罪。最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋〔2010〕18號(hào)）為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定案件事實(shí)的性質(zhì)，對(duì)于案情復(fù)雜、性質(zhì)認(rèn)定疑難的案件，可參考有關(guān)部門的認(rèn)定意見，根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定作出性質(zhì)認(rèn)定。將非法吸收的資金及其轉(zhuǎn)換財(cái)物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追繳：（一）他人明知是上述資金及財(cái)物而收取的；（二）他人無償取得上述資金及財(cái)物的；（三）他人以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格取得上述資金及財(cái)物的；（四）他人取得上述資金及財(cái)物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動(dòng)的；（五）其他依法應(yīng)當(dāng)追繳的情形。公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在偵查、起訴、審理非法集資刑事案件中，發(fā)現(xiàn)與人民法院正在審理的民事案件屬同一事實(shí)，或者被申請(qǐng)執(zhí)行的財(cái)物屬于涉案財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通報(bào)相關(guān)人民法院。第五篇：非法吸收公眾存款罪概述非法吸收公眾存款罪概述廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所 陳克靖律師非法吸收公眾存款罪，指行為人違反金融管理法規(guī)，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。另一方面非法吸收公眾存款以擅自提高利率等非法手段吸儲(chǔ)，破壞了金融行業(yè)的公平競(jìng)爭(zhēng)秩序，阻礙社會(huì)主義資金市場(chǎng)健康發(fā)展，也影響到價(jià)值規(guī)律對(duì)整個(gè)社會(huì)供求關(guān)系的正常調(diào)節(jié)作用。此類行為人由于不具法定資格擅自經(jīng)營公眾存款業(yè)務(wù)，無論其是否提高國家規(guī)定的存款利率，也不問其是否采取其他非法手段吸收公眾存款，只要行為人實(shí)施了吸收公眾存款的行為，即屬違法。對(duì)于單位，法人或非法人不限，除單位本身外，還包括犯罪單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。非法吸收公眾存款罪量刑標(biāo)準(zhǔn)《刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。江西省分宜縣人民法院于2013年11月5日作出（2013）分刑初字第111號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人肖某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金50000元。其中公開性和社會(huì)性在司法實(shí)踐中較易產(chǎn)生爭(zhēng)議。（二）《非法集資解釋》還對(duì)認(rèn)定非法吸收公眾存款罪設(shè)立有“社會(huì)性”要求，借款的對(duì)象必須是社會(huì)公眾，即社會(huì)上不特定對(duì)象。自2005年以來，被告人孫德元未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自以8%不等的季利率在江西省德興市向退休職工、個(gè)體商戶等不同社會(huì)階層人士進(jìn)行融資，金額高達(dá)8013600元。非法吸收公眾存款罪和詐騙罪的區(qū)分非法吸收公眾存款罪與詐騙罪的區(qū)別：。2002年9月7日，田某主動(dòng)到平頂山市公安局經(jīng)偵大隊(duì)投案。認(rèn)定被告人主觀上是否具有非法占有他人財(cái)物的故意，除了被告人供述，還要結(jié)合其行為來認(rèn)定。因此，田某的行為符合詐騙罪的主客觀構(gòu)成要件，平頂山市人民檢察院以貪污罪起訴田某是定性錯(cuò)誤，平頂山市中級(jí)人民法院以詐騙罪判決是正確的。田某連自己個(gè)人債務(wù)都還不上，憑其正常的工資收入就更不能把親朋好友交給她的“巨額存款”還上了。平頂山市中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人田某以非法占有為目的，采用自制“高額利率定單”，私自加蓋單位儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)專用章，盜用同班業(yè)務(wù)人員印鑒，對(duì)外虛構(gòu)銀行內(nèi)部有高額利息存款業(yè)務(wù)的手段，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。非法吸收公眾存款罪包括用欺騙方法吸收公眾存款，還包括利用強(qiáng)迫、利誘等其他方法吸收公眾存款； 詐騙罪只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的欺騙方法獲得財(cái)物。被告人宋有梅將吸收來的資金以8%的季利率轉(zhuǎn)借給被告人孫德元，從中牟取差額利益。筆者認(rèn)為，在司法實(shí)踐中，對(duì)于判斷借款對(duì)象是否屬于社會(huì)公眾可以從借款的宣傳方式、以及對(duì)出借人是否設(shè)定準(zhǔn)入條件加以認(rèn)定?！蛾P(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《非法集資意見》）第二條關(guān)于“向社會(huì)公開宣傳”的認(rèn)定問題也明確指出：“向社會(huì)公開宣傳”，包括以各種途徑向社會(huì)公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。新余市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，上訴人肖某沒有通過“媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信”等大眾媒介向社會(huì)宣傳，其借款對(duì)象也不是社會(huì)上不特定人，不符合最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《非法集資解釋》）的規(guī)定。量刑需根據(jù)具體案件的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，結(jié)合《刑法》分則對(duì)應(yīng)的第一百七十六條規(guī)定和《刑法》總則的相關(guān)規(guī)定判處刑罰。過失不構(gòu)成本罪。變相吸收公眾存款，指行為人不以吸收存款名義而假借其他名義在公眾中吸收存款。犯罪手段可歸結(jié)為如下四大類：第一,非法提高存款利率吸收公眾存款。有觀點(diǎn)認(rèn)為《刑法》規(guī)定的非法吸收公眾存款罪與融資需求相沖突，影響經(jīng)濟(jì)發(fā)展，應(yīng)予取消。八、關(guān)于跨區(qū)域案件的處理問題跨區(qū)域非法集資刑事案件，在查清犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上，可以由不同地區(qū)的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院分別處理。所得價(jià)款由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)予以保管，待訴訟終結(jié)后一并處置。三、關(guān)于“社會(huì)公眾”的認(rèn)定問題下列情形不屬于《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定的“針對(duì)特定對(duì)象吸收資金”的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會(huì)公眾吸收資金：（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的；（二）以吸收資金為目的，將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。（相關(guān)資料:司法解釋約1篇 其他規(guī)范性文件約1篇 地方法規(guī)規(guī)章約1篇 案例與裁判文書約31篇 法學(xué)文獻(xiàn)約13篇）第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（七）不具有銷售保險(xiǎn)