【正文】 立？為什么？（2）鴻達水泥廠與貿易公司之間的買賣合同是否成立？答：本案涉及合同訂立程序問題，主要是要約、承諾，還有要約邀請與要約的區(qū)別。本題中，陳某怠于行使自己對林某的借款債權，已經危害到乙銀行債權的行使，因此乙銀行有權行使代位權。所以，王某和陳某無權要求債權人乙銀行先要求甲企業(yè)承擔責任。2008年3月，甲合伙企業(yè)（以下簡稱甲企業(yè)）向乙銀行借款100萬元，期限2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為連帶保證，后甲企業(yè)經營業(yè)績不佳，虧損嚴重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔保證責任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產生。2）為擴大公司的生產規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。根據(jù)上述情況和我國法律有關規(guī)定，回答下列問題: (1)所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事f和董事g委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。2000年6月，甲想把自己的一部分財產份額轉讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬元，%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，%。(7分)2．如果中國A公司的單證相符，美國B公司無權要求銀行拒付貨款。(5分)(2)由于B公司根本違反合同，B公司會敗訴。(4分)8．美國A公司與我國H公司簽訂廠購買一批月餅的合同，交貨日期為當年巾秋節(jié)前—星期，以便賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用。2005年10月貨物裝船后，該外國公司持提單在銀行議付了貨款。問：(1)FCA的中文名稱是什么?本案中，貨物風險何時由韓國公司轉移給中國公司?(2)中國公司11月25日才收到貨物，能否以韓國公司未按期交貨為由追究其違約責任?(3)中國公司能否按市場價收取多交的1萬套電子部件?(4)若其中有1．5萬套產品不合格，中國公司想向韓國公司退換不合格產品，則在 實際退回韓國公司前，中國公司應該對該部分產品采取何種措施?有關費用應由誰承擔?(5)若雙方糾紛經仲裁后，韓國公司拒不執(zhí)行已生效的仲裁裁決，中國公司如何使裁決在韓國得到執(zhí)行?法律依據(jù)是什么?(1)FCA為貨交承運人。之后，A公司在目的港復驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已全部腐爛。當中國B公司找到日本山下公司，要求其承擔違約責任時，日本山下公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉口意大利為由，拒絕承擔違約責任。根據(jù)公約的規(guī)定，合同的生效采取到達生效原則，即美國商貿公司4月17日收到對方電報時合同成立。4月11日收到美國商貿公司復電，同意購買，但要求降價至90萬美元。B公司依此單據(jù)向銀行辦理了結匯手續(xù)，A公司也順利付款贖單。在E輪駛向甲國目的港的途中，因遭雷擊船舶發(fā)生了火災。合同選用了《2000年國際貿易術語解釋通則》的FOB術語，并約定付款方式為托收。(4分)2．我國A公司與某外國B公司于1992年10月20日簽訂了購買化肥的CFR合同，A公司開出的信用證規(guī)定，裝船期限為1993年1月1日至i月10日。(3分)(2)保險公司不應承擔責任，對于貨物市價跌落的損失屬于除外責任。試問，根據(jù)上述案情：(1)雙方的合同爭議是否可以適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》?(2)根據(jù)有關法律規(guī)定，該合同于何時成立?為什么?(3)中國出口公司是否應辦理該批瓷器的運輸保險?(4)根據(jù)FOB交貨條件，貨物的風險在何時由賣方移轉至買方?(1)可以適用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉口土耳其，而是轉口到了意大利。(5分)5．甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港的檢驗證書作為議付貨款的依據(jù)，但約定買方在目的港有復驗權。后由于此類電子產品價格下跌，同年6月20日，中國公司與韓國公司將訂貨變更為4萬套，產品價格不變。(2分)(5)依照《紐約公約》使裁決在韓國得到執(zhí)行。(3分)本案中，開證行在單證相符的條件下支付貨款，這一行為并不違反UCP500以及開證行對開證人的承諾和承擔的責任。B公司延遲交貨，就是違約行為。航行途中，由于天氣惡劣，船舶不慎觸礁沉沒，船上的貨物全部損毀。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會。(2)光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?(3)光中公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法?(4)光中公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：(1)股份公司董事會由7名董事組成。2）董事會會議結束后。2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉增前注冊資本的25%。問題：（1）王某提出的乙銀行應先要求甲企業(yè)承擔責任的主張是否成立？（2）陳某提出自己對銀行的保證責任只需要承擔40%的主張是否成立?（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？（1）王某的主張不成立。本題中，王某與陳某并未與債權人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其內部份額對抗乙銀行，王某與陳某向債權人乙銀行承擔保證責任后，向債務人甲公司不能追償?shù)牟糠郑赏跄澈完惸嘲雌浼s定的比例分擔。”在發(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。三家水泥廠回函內容明確具體，包含了訂立合同所需的標的及其規(guī)格、數(shù)量、價格條款，因此是要約行為。貿易公司向鴻達水泥廠的發(fā)函是要約邀請，貿易公司并不受其意思表示的約束，鴻達水泥廠的復函是要約而非承諾，貿易公司對要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。該會議決議由法人股東蓋章、自然人股東簽名，該會議決議沒有報送工商管理部門備案。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔保。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。丙的主張不能成立。戊的主張是否成立？并說明理由。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。要求分析該上述4項內容是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。法院查明：(1)甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應經股東會特別決議。劉某將電腦交給肖某，肖某未驗貨即將電腦運回貿易公司。因為根據(jù)我國法律的規(guī)定，要約必須在到達受要約人時才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至到達受要約人之前這段時間內，由于要約還沒有發(fā)生效力，要約人有權加以撤銷。因為C以房屋出資，卻不辦理房屋產權轉移手續(xù)，仍擁有對房屋的處分權，則該房屋并不能成為合伙企業(yè)的財產，所以丙的出資手續(xù)不合法。第三種行為是正當競爭行為。根據(jù)規(guī)定，法人的法定代表人超載權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權限外，該代表行為有限。依照我國有關法律的規(guī)定，受托人應當親自處理委托事務。第五篇：經濟法案例分析題1．2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務所，性質為特殊的普通合伙。乙認為其對此債務只應以出資額為限承擔責任，而其出資的房屋已經升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應退還其30萬元。（1）甲享有優(yōu)先權。2．甲、乙共同成立A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60％股權，乙持有40％股權。A公司則以丙的債權尚未到期為由拒絕清償。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。，因甲有限責任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆盏氖聦?，人民法院受理了由債權人提出的對甲公司進行破產清算的申請。201 1年3月8日，甲公司故意隱瞞事實，以機床所有人的身份將該機床以20萬元的市場價格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應于201 1年5月1目前付清全部價款。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報債權后，通過和解程序獲償70％。（1）管理人無權撤銷甲公司向乙公司贈送復印機的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，以明顯不合理價格進行交易的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。當日，甲支付了40萬元定金，乙將房屋交付給甲。租期屆滿后，丙將房屋交還甲，但以房屋租賃合同未登記備案因而無效為由，拒絕支付所欠剩余租金。雙方于4月15日辦理完畢過戶登記手續(xù)。(3)甲與丙之間的房屋租賃合同是否有效?并說明理由。（2）乙有權拒絕。②戊取得了房屋所有權。甲擔任A公司的董事長、法定代表人。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務主管，候選人丁持有A公司股份總額l％的股份。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內容：B公司將所持A公司27％的股份轉讓給乙，轉讓后8公司仍持有A公司7％的股份；同時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4％。(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。（2）①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經其他合伙人同意。2000年5月，合伙企業(yè)的債權人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經營管理人員A共同承擔連帶清償責任。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產份額。(8)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(4)丙的主張不能成立。(7)A的主張成立。【案例2】甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)擬利用外資進行改組。(5)甲企業(yè)的債權債務由丙企業(yè)承繼。(1)收購價款的支付期限不符合規(guī)定。在本題中，應當由甲企業(yè)(而非丙企業(yè))以現(xiàn)有財產進行清償。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產經營的中外合資經營企業(yè)，在合營合同中應當約定經營期限。(5)甲公司的產權轉讓收入，應當首先安置本公司職工并償還銀行債務，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。(1)首先，甲公司的國有產權轉讓報市國有資產監(jiān)督管理機構批準不符合規(guī)定。(4)資產評估機構與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得15倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)。對直接責任人員，由國有資產監(jiān)督管理機構給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分。董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決。(2)指出本題要點(2)中不符合有關規(guī)。(2)出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000股東大會年會，除例行提交有關事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事。(8)甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。(5)乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。要求：(1)根據(jù)國有資產管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(1)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。雙方擬訂的有關協(xié)議部分要點如下：(1)甲公司的產權轉讓應當經董事會審議，并報市國有資產監(jiān)督管理機構批準。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付價款總額的60%以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內付清。股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經營企業(yè)(以下簡稱“丙企業(yè)”)，并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。(8)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。因此，以勞務出資成為合伙人的丙，應承擔合伙人的法律責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔?！?、“聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員”時，必須經全體合伙人一致同意。(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。丙則表示自己是以勞務出資的，只領取固定的工資收入，不負責償還企業(yè)債務。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：(1)合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙持有股份的時間不足180日。(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應被列為A公司股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的c公司l00％的股權，該交易金額達到A公司資產總額的25％。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為股東大會審議事項。2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔保證責任。（6）不能得到支持。（3）甲與丙之間的租賃合同有效。(5)甲與戊之間的房屋買賣合同是否有效?戊是否取得了房屋所有權?并分別說明理由。甲告知丁