【正文】 立？為什么？（2）鴻達水泥廠與貿(mào)易公司之間的買賣合同是否成立？答：本案涉及合同訂立程序問題，主要是要約、承諾，還有要約邀請與要約的區(qū)別。本題中，陳某怠于行使自己對林某的借款債權(quán)，已經(jīng)危害到乙銀行債權(quán)的行使，因此乙銀行有權(quán)行使代位權(quán)。所以，王某和陳某無權(quán)要求債權(quán)人乙銀行先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。2008年3月，甲合伙企業(yè)（以下簡稱甲企業(yè)）向乙銀行借款100萬元，期限2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為連帶保證，后甲企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不佳，虧損嚴重，王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東會選舉產(chǎn)生。2）為擴大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券500萬元。根據(jù)上述情況和我國法律有關(guān)規(guī)定，回答下列問題: (1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事f和董事g委托他人出席該次董事會會議是否有效？并分別說明理由。2000年6月，甲想把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成增資，7家股東出資總和為5830萬元，%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，%。(7分)2．如果中國A公司的單證相符，美國B公司無權(quán)要求銀行拒付貨款。(5分)(2)由于B公司根本違反合同，B公司會敗訴。(4分)8．美國A公司與我國H公司簽訂廠購買一批月餅的合同，交貨日期為當(dāng)年巾秋節(jié)前—星期，以便賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用。2005年10月貨物裝船后，該外國公司持提單在銀行議付了貨款。問：(1)FCA的中文名稱是什么?本案中，貨物風(fēng)險何時由韓國公司轉(zhuǎn)移給中國公司?(2)中國公司11月25日才收到貨物，能否以韓國公司未按期交貨為由追究其違約責(zé)任?(3)中國公司能否按市場價收取多交的1萬套電子部件?(4)若其中有1．5萬套產(chǎn)品不合格，中國公司想向韓國公司退換不合格產(chǎn)品，則在 實際退回韓國公司前，中國公司應(yīng)該對該部分產(chǎn)品采取何種措施?有關(guān)費用應(yīng)由誰承擔(dān)?(5)若雙方糾紛經(jīng)仲裁后，韓國公司拒不執(zhí)行已生效的仲裁裁決，中國公司如何使裁決在韓國得到執(zhí)行?法律依據(jù)是什么?(1)FCA為貨交承運人。之后，A公司在目的港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已全部腐爛。當(dāng)中國B公司找到日本山下公司，要求其承擔(dān)違約責(zé)任時，日本山下公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)公約的規(guī)定，合同的生效采取到達生效原則，即美國商貿(mào)公司4月17日收到對方電報時合同成立。4月11日收到美國商貿(mào)公司復(fù)電，同意購買，但要求降價至90萬美元。B公司依此單據(jù)向銀行辦理了結(jié)匯手續(xù)，A公司也順利付款贖單。在E輪駛向甲國目的港的途中，因遭雷擊船舶發(fā)生了火災(zāi)。合同選用了《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的FOB術(shù)語，并約定付款方式為托收。(4分)2．我國A公司與某外國B公司于1992年10月20日簽訂了購買化肥的CFR合同，A公司開出的信用證規(guī)定，裝船期限為1993年1月1日至i月10日。(3分)(2)保險公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，對于貨物市價跌落的損失屬于除外責(zé)任。試問，根據(jù)上述案情：(1)雙方的合同爭議是否可以適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》?(2)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該合同于何時成立?為什么?(3)中國出口公司是否應(yīng)辦理該批瓷器的運輸保險?(4)根據(jù)FOB交貨條件，貨物的風(fēng)險在何時由賣方移轉(zhuǎn)至買方?(1)可以適用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并未按原計劃轉(zhuǎn)口土耳其，而是轉(zhuǎn)口到了意大利。(5分)5．甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港的檢驗證書作為議付貨款的依據(jù)，但約定買方在目的港有復(fù)驗權(quán)。后由于此類電子產(chǎn)品價格下跌，同年6月20日，中國公司與韓國公司將訂貨變更為4萬套，產(chǎn)品價格不變。(2分)(5)依照《紐約公約》使裁決在韓國得到執(zhí)行。(3分)本案中，開證行在單證相符的條件下支付貨款，這一行為并不違反UCP500以及開證行對開證人的承諾和承擔(dān)的責(zé)任。B公司延遲交貨，就是違約行為。航行途中，由于天氣惡劣，船舶不慎觸礁沉沒，船上的貨物全部損毀。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。(2)光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?(3)光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?(4)光中公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。該公司董事會于2001年3月28日召開會議，該次會議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：(1)股份公司董事會由7名董事組成。2）董事會會議結(jié)束后。2）董事會會議記錄存在不妥之處。根據(jù)規(guī)定，公司將法定盈余公積金轉(zhuǎn)增資本時，留存的該項公積金不得少于該公司轉(zhuǎn)增前注冊資本的25%。問題：（1）王某提出的乙銀行應(yīng)先要求甲企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的主張是否成立？（2）陳某提出自己對銀行的保證責(zé)任只需要承擔(dān)40%的主張是否成立?（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？（1）王某的主張不成立。本題中，王某與陳某并未與債權(quán)人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，因此，陳某不得以其內(nèi)部份額對抗乙銀行，王某與陳某向債權(quán)人乙銀行承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人甲公司不能追償?shù)牟糠郑赏跄澈完惸嘲雌浼s定的比例分擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，金利水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標的及其規(guī)格、數(shù)量、價格條款，因此是要約行為。貿(mào)易公司向鴻達水泥廠的發(fā)函是要約邀請，貿(mào)易公司并不受其意思表示的約束，鴻達水泥廠的復(fù)函是要約而非承諾，貿(mào)易公司對要約并未作出承諾，所以二者之間的買賣合同并未成立。該會議決議由法人股東蓋章、自然人股東簽名，該會議決議沒有報送工商管理部門備案。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。丙的主張不能成立。戊的主張是否成立？并說明理由。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。要求分析該上述4項內(nèi)容是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。法院查明：(1)甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議。劉某將電腦交給肖某，肖某未驗貨即將電腦運回貿(mào)易公司。因為根據(jù)我國法律的規(guī)定，要約必須在到達受要約人時才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至到達受要約人之前這段時間內(nèi)，由于要約還沒有發(fā)生效力，要約人有權(quán)加以撤銷。因為C以房屋出資，卻不辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，仍擁有對房屋的處分權(quán)，則該房屋并不能成為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，所以丙的出資手續(xù)不合法。第三種行為是正當(dāng)競爭行為。根據(jù)規(guī)定，法人的法定代表人超載權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有限。依照我國有關(guān)法律的規(guī)定，受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。第五篇：經(jīng)濟法案例分析題1．2010年1月，注冊會計師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙。乙認為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。（1）甲享有優(yōu)先權(quán)。2．甲、乙共同成立A有限責(zé)任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60％股權(quán)，乙持有40％股權(quán)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。，因甲有限責(zé)任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實，人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進行破產(chǎn)清算的申請。201 1年3月8日，甲公司故意隱瞞事實，以機床所有人的身份將該機床以20萬元的市場價格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于201 1年5月1目前付清全部價款。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報債權(quán)后，通過和解程序獲償70％。（1）管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈送復(fù)印機的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價格進行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。當(dāng)日，甲支付了40萬元定金，乙將房屋交付給甲。租期屆滿后，丙將房屋交還甲，但以房屋租賃合同未登記備案因而無效為由，拒絕支付所欠剩余租金。雙方于4月15日辦理完畢過戶登記手續(xù)。(3)甲與丙之間的房屋租賃合同是否有效?并說明理由。（2）乙有權(quán)拒絕。②戊取得了房屋所有權(quán)。甲擔(dān)任A公司的董事長、法定代表人。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額l％的股份。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后8公司仍持有A公司7％的股份；同時，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4％。(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。（2）①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔(dān)任該上市公司的獨立董事。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。(8)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(4)丙的主張不能成立。(7)A的主張成立。【案例2】甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)擬利用外資進行改組。(5)甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。(1)收購價款的支付期限不符合規(guī)定。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)(而非丙企業(yè))以現(xiàn)有財產(chǎn)進行清償。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營期限。(5)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財政部門組織解繳本級人民政府國庫，用以彌補財政赤字。(1)首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準不符合規(guī)定。(4)資產(chǎn)評估機構(gòu)與委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評估報告的，沒收違法所得，處以違法所得15倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè)。對直接責(zé)任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴重的，給予紀律處分。董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決。(2)指出本題要點(2)中不符合有關(guān)規(guī)。(2)出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000股東大會年會，除例行提交有關(guān)事項由該次股東大會年會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：增加2名獨立董事。(8)甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。(5)乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。其次，甲公司的職工安置方案報職工代表大會備案不符合規(guī)定。要求：(1)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(1)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點如下：(1)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會審議，并報市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60%以上，其余款項應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“丙企業(yè)”)，并取得工商行政管理部門當(dāng)日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。(8)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)?！?、“聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員”時，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。(2)甲以合伙企業(yè)名義與C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：(1)合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙持有股份的時間不足180日。(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應(yīng)被列為A公司股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的c公司l00％的股權(quán)，該交易金額達到A公司資產(chǎn)總額的25％。A公司董事會當(dāng)即拒絕將該臨時提案列為股東大會審議事項。2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔(dān)保證責(zé)任。（6）不能得到支持。（3）甲與丙之間的租賃合同有效。(5)甲與戊之間的房屋買賣合同是否有效?戊是否取得了房屋所有權(quán)?并分別說明理由。甲告知丁