【正文】 修責任按照合同約定履行，法律有禁止性規(guī)定的除外。 關注項目合法性，對施工企業(yè)的意義：合同效力審查、工程款支付、優(yōu)先權保護。展鑫建筑提起反訴，請求秀明房產支付拖欠工程款，并支付相應利息。由于秀明公司未按約支付預付款，展鑫建筑墊資施工。質量已經合格了，再去考慮效力已經沒有意義了。爭議來源于司法解釋，效力性規(guī)范還是管理性規(guī)范。湖北某建筑公司參加了其中C棟樓的招標，雙方簽訂了施工合同。轉承包人有相應資質，合同雖然無效，但不存在非法經營問題，按照約定結算，不扣除或者沒收任何費用。工程完工后，院方與浠水縣建筑公司一起對急診樓和宿舍樓進行驗收，驗收時發(fā)現宿舍樓質量低劣，多處墻皮脫落，根本不符合合同約定。雙方對工程款結算金額發(fā)生爭議，協商不成后，松高建工遂訴至法院，請求開發(fā)區(qū)償付工程款及逾期付款利息。同年7月25日領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，工商部門核準的經營范圍中有道路工程施工項目，但我們的資質級別不夠。 2002年4月15日，市建設局發(fā)出市建設(2002 ) 43號文件，認為在濟慈教育集團的教育樓等工程項目招投標過程中，沒有發(fā)放招標文件，沒有接收投標文件，沒有成立評標委員會，沒有開標及評標，整個招標過程缺少必要的法定程序，宣布濟慈中學教育綜合樓等工程項目施工招投標結果無效。作為施工企業(yè)，以后投標時要注意收集地方的、行業(yè)的強制性規(guī)定。【我本人比較贊成第一種方式，只要質量合格，無效合同做有效處理，不扣除任何費用，符合資質制度的目的，是最好操作的方式】，對其他方式有幾點質疑： 扣除費用的歸屬：扣除的利潤、稅金、管理費留給了發(fā)包人，這是不公平的?！緭嵔Y算對承包方的最大好處是漏項、偏差、錯算都能找回來】6）個別法院認為只要是無效的合同，都可以據實結算。 【本案涉及主要問題】如何結算？ 最高院原則：質量合格，參照結算。截至2006年2月9日降水工程完工，共計降水施工1050天。可能從單個的案例來看，都不是很復雜，但是涉及到合同簽訂、履行、解除、索賠、簽證、價格調整、結算等各個階段的法律問題，每個或者每一類問題都會涉及企業(yè)的重大利益。今天終于成行。對于降水費用，發(fā)包人按照實際降水天數，每月支付一次。孫某遂提起訴訟，請求法院判令新成公司支付其拖欠的工程款及相應利息，新成公司則主張孫某不具備施工資質，施工合同無效。北京高院有明確的指導意見。總價：按比例，考慮中標下浮率；單價：工程量據實結算，單價有下浮率的話，也要算進去。我們國家從法律角度約束一個工程項目是從《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》開始的，一個項目如果不符合城鄉(xiāng)規(guī)劃，就沒有合法身份。合同簽訂后，建功集團進場施工。但是施工方施工具備資質，只是違反了訂立合同的程序，不屬于非法經營，同時具備納稅主體資格，不應扣除任何費用，全額支持。 1992年12月至1993年2月。承包人無需賠償預期竣工損失，發(fā)包人也無需支付欠款利息?！韭蓭熃獯稹哭D包合同無效，也是七種典型合同之一。施工隊沒有資質，沒收施工隊已經取得的利潤，沒收建筑公司已經收取的轉包費用。在多次催付未果后原告【王冬秀】將被告【現代路橋公司】訴至法院要求被告支付剩余工程款及其利息。【律師解答】違法分包導致合同無效。某建筑公司不服市中院的判決，向省高級人民法院申請再審。觀點出自《2011年最高院民事審判會議紀要》。1997年1月至3月，秀明房產分三次支付預付款2300萬元，工程款付至70%時停止付款，尾款于完工后三個月內付清。1997年12月18日，建設局頒發(fā)了《臨時施工通知》。 《施工合同司法解釋》征求意見稿有，沒通過；這次《司法解釋二》又列進來。【最高院認定并判決】：合同無效，開發(fā)商與建筑企業(yè)按照7:3比例承擔履行無效合同所造成的損失。如當地定額主管部門有新標準、新規(guī)定，按新標準、新規(guī)定執(zhí)行。后結算時甲方不認可這種變更。？ 【典型判例9】 1993年9月1日、1994年4月10日和同年5月1日，長林建筑與仁達房產簽訂三份《建設工程施工合同》，約定由長林建筑承建春陽小區(qū)三棟住宅樓，工程按全民三級施工圖預算加系數和有關文件進行結算。 訴訟過程中，經法院委托造價鑒定。【我認為這個案件對現在沒有借鑒意義】理念不一樣了，現在是清單計價，完全是通過市場形成價格，只要反映的是意思自治就是公平的，沒有像定額那樣的比較依據了。 但在竣工結算過程中，發(fā)包人認為上述事后簽證不能反映當時施工的真實情況，沒有效力，不能作為結算依據?！痉ㄔ号袥Q】：事后補簽的法律性質屬于雙方對前頭行為的追認。 1999年啟迪建筑向鴻途房產送交了竣工結算書及相關資料?！恳话闱闆r下，簽證無需蓋章，只要現場代表和監(jiān)理簽字就可以，如果合同有特別約定的除外。按照《合同法》規(guī)定，法律對合同價格的干涉只有兩種情形，一是情勢變更，二是雙方對價格約定不明確的情況下。 1992年7月15日，啟航建工進場施工。 長城開發(fā)在工程結算審查定案書上簽字同意建行審核意見，但始終未付款。在報價時承包人承擔了工程量清單漏項、偏差、錯誤計算等報價不完整的風險，現在發(fā)包人承擔結算風險也是公平的。 1992年10月1日，建筑公司開始工程施工。實行監(jiān)理的工程，由建設單位委托具有相應資質條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理，并簽訂書面的委托監(jiān)理合同。本合同采用平方米包干的形式簽訂，外墻面磚的主材價格為暫按40元/平方米計價，在施工時將按實際主材采購價格進行增減調整，稅前列支。暫估價是工程量清單計價規(guī)范里一個新的概念。這個判決是符合最后約定的調價原則的。 信中開發(fā)從承包合同約定的工程范圍中刪除了綠化工程并另行發(fā)包，并相應扣除建富建設配合費10萬元。暫列金額是一種【備用金】，用來應對簽證、索賠、工程變更、價格調整等發(fā)生的費用?！究偘浜腺M】通常指由項目甲方直接發(fā)包和指定專業(yè)分包的項目施工配合費：含提供水電接口、提供垂直運輸、土建收口、施工腳手架、竣工資料歸檔、品保護、平行交叉影響、鐵件預埋等總包單位的服務和配合管理責任。通常包括：資料匯總整理、現場安全文明投入、總包現場設施在總包使用期間的借用（如外架、塔吊等）、臨時設施的提供等。在招標圖中，沉井結構圖標明井壁用C25混凝土澆筑，無配筋圖，此外工作量表中也未提供鋼筋參考用量，因此，福義建筑按C25素混凝土報價(報價中未含鋼筋用量)。合同約定了【風險轉移條款】：承包人在報價前應已充分理解圖紙和文件，并應對其報價的充分性和完整性負責?！景l(fā)包人索賠】發(fā)包人承擔圖紙錯誤損失后，可以依據設計合同向設計方索賠【啟示】問題的關鍵有兩點：一是究竟是漏項還是不詳細？二是關鍵是國家或者行業(yè)規(guī)范里，沉井有沒有配筋?！昂贤瑘D紙也未顯示魚塘清淤”。包死的范圍不是工程量清單，是上述全部資料；河塘清淤項目雖然在圖紙里沒有，招標文件里也沒有，但是在施工現場是看到的，投標人在投標施工方案里提到了，說明勘察現場時投標人是明知的。 6月24日，設計單位致函某公司:“現將補充完善的完整全套圖紙一起作為新版，發(fā)給貴辦，請發(fā)給各有關單位和部門，將原已發(fā)招標部分圖紙統一替換作廢”。招標圖招標、確定價格、簽訂合同，但是施工時換了另一套，或者換了一部分圖紙。發(fā)包方堅持按【6000萬+B版圖變更的部分】結算，承包方要求按【6000萬+兩版圖差額=】《招投標法》第46條：依據招標文件和投標文件簽訂合同，招標圖紙是A版，理應按A版圖簽訂合同，現在按B版簽訂，是不是構成實質性變更？ 【典型判例19】 2001年4月28日，建筑企業(yè)與置業(yè)公司簽訂建設工程施工合同，約定置業(yè)公司將其住宅工程項目發(fā)包給建筑公司承建，價格按平方米包干；其中，室內墻面裝飾、頂棚裝飾(主要工作內容為白水泥批嵌)等按平方米單價包干。 【律師解答】合同里有粉刷的內容，可以視為報價里是包含粉涮工作內容的。 1994年3月1日，中和建筑按吉浩公司要求正式進場開工。 從法律角度講，甲供材最大的特點就是改變了施工方和發(fā)包方的工程質量責任。如果是工程量清單計價，鑒定用量的話，也是依據定額。按照工程師出具進度審核報告，致遠建工共完成了89萬立方米土方。在承包范圍內，除了設計變更、增減項等需要準確計算工程量外，其它是不需要準確計算的，通常情況下只計算形象進度或者里程碑進度，作為支付進度款的依據?！旧虾６性骸俊韭蓭熃獯稹课艺J為承包方不應計取外運費。清單項目“借土填方”工程量為408121立方米。經法院委托鑒定，“借土填方”。《2013計價規(guī)范》關于調整價格的內容屬于推薦性規(guī)范，不是強制性的規(guī)范。【注意】我們一般認為，工程量增加了，價格應該調低，成本經過分攤變低了。工程由后續(xù)施工單位繼續(xù)施工。為了應對這種情況或者轉嫁漏項風險，招標方往往在招標文件里加上風險轉移條款：要求投標人在投標前要核實清單工程量，所發(fā)生的遺漏、偏差、錯誤計算視為含在報價里。第一種觀點操作難度比較大，因為要確認漏項責任。所以說漏項問題會長期存在。雙方對此多次協商，但未達成一致。法律法規(guī)導致的費用增加，應否調整合同價格，雙方有約定按約定，沒有約定，或者約定不調整的，不得調整。 工程完工后，2004年9月30日，指揮部與設計單位、監(jiān)理單位共同簽發(fā)交工驗收證書，.評定工程為優(yōu)良工程。如果合同約定適用調價文件才可適用。 在施工過程中，建工建筑向天恒公司或設計單位發(fā)出數十份“工程聯系單”，要求澄清具體設計細節(jié)做法問題，如局部承臺加寬、板盤的替換等?！驹O計變更】是業(yè)主的一項權利。按照《2013計價規(guī)范》規(guī)定，【工程變更】是指合同工程任何一項工作的增減、取消，或施工工藝、順序、時間的改變；設計圖紙的修改；施工條件的改變；招標工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。田道建筑據此擬定了施工方案?！韭蓭熃獯稹俊竟こ套兏渴侵负贤こ倘魏我豁椆ぷ鞯脑鰷p、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設計圖紙的修改；施工條件的改變；招標工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。 2003年6月4日，雙方就深排水工程造價調整事宜，簽訂《會議紀要》，決定深排水工程造價不按合同約定的造價結算，暫按360萬元為結算基數，實際總造價在合同基礎上待建順建筑向盛山公司提交調整報價意見經雙方確認后執(zhí)行。本案原設計用鋼板支撐，后跟發(fā)包方協商，發(fā)包方要求按規(guī)范設計施工。如果不經過業(yè)主和甲方同意，擅自改變方案，不但損失很難追回，還有可能承擔安全、工期責任。 同年6月21日，泰富房產及監(jiān)理單位在載明施工道路制作方案的預算外簽證現場確認單上簽字確認?！颈景覆粦儆嬎阗M用：理由如下】 通過查看當地建筑工程費用定額，施工道路屬于臨時設施。2002年12月17日，俱樂部公司簽發(fā)《關于解決場內挖填土方不平衡的變更通知》指出:“在施工時根據現場土質情況可以適當加大湖泊邊坡坡度?！臼┕し綉獙ψ兏焕恳坏┌l(fā)現原方案不適合地質情況，應該立即通知業(yè)主和監(jiān)理，共同協商解決，不要等到出現多次返工后再協商，因為說不清楚是施工問題，還是設計問題。2001年12月21日，置業(yè)公司向建筑公司發(fā)出開工通知，告知該項目17號樓地下建筑部分的施工許可證已于2001年12月20日取得，為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成，具備開工條件，請建筑公司簽發(fā)開工令，開工時間為2001年12月23日。我們可以這個觀點歸納幾個理由：從索賠內容的法律性質來看，有很多屬于違約責。 之后，因雙方就工程結算等問題未能協商一致，建筑公司訴至法院。 【典型判例32】 2001年4月28日，建筑公司與置業(yè)公司簽訂《建設工程施工合同》，約定:置業(yè)公司將其開發(fā)的住宅工程項目發(fā)包給建筑公司承建，工程內容為住宅樓及相應的配套設施。 之后，雙方就因多次返工產生的土方工程款的承擔問題發(fā)生爭議，2005年11月2日，宿江建設提起仲裁。作為施工方已經現場踏勘，失誤的風險應該由承包方承擔。2006年5月10日，工程竣工。針對比較大的變更，必須先簽證后施工，必要時可以停工。大開挖的方式是發(fā)包方自己定的方案，沒有經過協商?！韭蓭熃獯稹康刭|條件是招投標、報價、簽訂施工合同的依據之一。【法院判決】施工方敗訴。【要求改變順序】 2005年5月10日，工程竣工，2005年5月24日，工程竣工驗收合格?！居媰r】對于設計變更部分的計價應該按合同約定的方式計價，如果沒有約定，雙方可以按照估價三原則協商計價。合同成立，不得擅自變更，除非雙方協商變更或者依法變更?？⒐そY算時，建工建筑認為這些書面答復構成設計變更，要求順延工期，增加價款，但天恒公司不認同。但是5%的漲價夠不上情勢變更。【已結算】之后，雙方因工程款支付、材料差價補償等問題發(fā)生糾紛，鐵中建工向法院提起訴訟?！尽?013計價規(guī)范》確立了一個原則】招標工程以投標截止日前28天、非招標工程以合同簽訂前28天為基準日，其后因國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起的工程造價增減變化的，發(fā)承包雙方應按照省級或者行業(yè)建設主管部門或授權的工程造價管理機構據此發(fā)布的規(guī)定調整合同價款?！韭蓭熃獯稹渴┕て陂g，消防部門增加了一項收費【消防預檢費】，按法律規(guī)定由承包人承擔。？ 【典型判例25】 1995年，港路公司和建筑公司簽訂建筑工程施工合同。有人認為《2013計價規(guī)范》屬于國家標準，并且將單價合同中的漏項按增項處理規(guī)定為強制性條款，但是從規(guī)范制定的程序來看，《2013計價規(guī)范》應該不屬于國家《標準化法》意義上的國家標準，只是建設部說他是國家標準。但是在單價合同里是有爭議的。1999年2月10日，杏湖花苑4號樓竣工。這不是一個普遍原則，必須根據不同的工程來判斷。合同約定是可調的，超過25%的，調整單價。單價是否隨工程量變化調整，要看合同約定。 1998年1月8日工程開工。在投標前，經過了踏勘現場，而且合同條款寫的很清楚：“土方外運要綜合平衡，余留土方要確?；靥钔列枰?。本案中用目測的方式計算是不準確的。測量結果為實際完成土方量為68萬立方米。比人工、機械消耗量要穩(wěn)定的多。 作為施工方，對甲供材的義務：共同檢驗義務；保管義務，收取保管費；和合理用量；剩