【正文】 懾作用。 觸犯刑法第385條的規(guī)定，構(gòu)成受賄罪，且受賄數(shù)額在五萬元以上的，一般應(yīng)并處受賄數(shù)額5 O％以上、五倍以下沒收財產(chǎn)。 說明：該條規(guī)定為《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》(1 999年)的內(nèi)容，建議在《意見》中予以強調(diào)。 商業(yè)賄賂犯罪的客體是市場經(jīng)濟秩序，既包括直接體現(xiàn)于平等市場主體之間的公平競爭秩序，也包括體現(xiàn)于國家管理機關(guān)與市場主體之間的管理秩序。按庭領(lǐng)導(dǎo)要求，現(xiàn)將最新修改稿送各合議庭審閱并提出修改意見。 說明：《意見》第2條是關(guān)于商業(yè)賄賂犯罪范圍的規(guī)定。有的商業(yè)賄賂行為僅是直接危害了同行的利益，而有的商業(yè)賄賂行為則給國家和社會造成嚴重損害，如醫(yī)藥購銷領(lǐng)域的商業(yè)賄賂致使藥品價格虛高，大大增加了患者的經(jīng)濟負擔(dān)；有的商業(yè)賄賂行為謀取的是非法利益，如推銷假冒偽劣產(chǎn)品或是在國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易環(huán)節(jié)侵吞國有資產(chǎn)；有的商業(yè)賄賂行為謀取的利益本身是合法的，如其產(chǎn)品競爭力具有一定優(yōu)勢，為了鞏固其競爭優(yōu)勢而實施賄賂。 財產(chǎn)刑問題 六、對商業(yè)賄賂犯罪單位及自然人判處財產(chǎn)刑，可以參考以下標準： 觸犯刑法第163條的規(guī)定，構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪，且受賄數(shù)額巨大的，一般應(yīng)并處受賄數(shù)額50％以上、五倍以下沒收財產(chǎn)。 確定財產(chǎn)刑。 我們也注意到在司法實踐中，行賄人因行賄所獲取的利益尤其是行賄人預(yù)期所獲取的利益的具體數(shù)額可能較難查證，而且有些利益可能難以具體量化，但《意見》中作出這樣的財產(chǎn)刑比例規(guī)定可以對此類案件的處理起一定的參照和指導(dǎo)作用。 說明：該條規(guī)定為《最高人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》(2000年)中的內(nèi)容，建議在《意見》中對此予以強調(diào)。《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》(2 0 01年4月)規(guī)定，公司、企業(yè)人員受賄案(刑法第1 6 3條的追訴標準為五千元。所謂情節(jié)嚴重，根據(jù)1 99 9年《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定(試行)》，單位受賄具有下列行為之一的，應(yīng)予立案：單位受賄數(shù)額在1 0萬元以上的；單位受賄數(shù)額不滿1 0萬元，但具有下列情形之一的：(1)故意刁難、要挾有關(guān)單位、個人，造成惡劣影響的；(2)強行索取財物的；(3)致使國家或者社會利益遭受重大損失的。另外，單位對國家工作人員行賄的社會危害在同等條件下一般大于對公司、企業(yè)人員行賄的社會危害，因此應(yīng)規(guī)定相對略低的定罪起點標準。 (刑法第389條行賄罪)自然人為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，行賄數(shù)額在1萬元至2萬元以上(一類地區(qū)以2萬元為標準，二類地區(qū)以1萬元為標準)，或者行賄數(shù)額在5千元以上具有下列情形之一的，應(yīng)當定罪處罰：(1)為謀取非法利益而行賄的；(2)向3人以上行賄的；(3)致使國家或者社會利益遭受重大損失的。 公司、企業(yè)和其他單位人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離職后收受請托人財物，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第1 6 3條(公司、企業(yè)人員受賄罪)的規(guī)定定罪處罰。 說明：我國刑法關(guān)于受賄罪、公司、企業(yè)和其他單位人員受賄罪、單位受賄罪均規(guī)定以“為他人謀取利益”為構(gòu)成要件，但是從打擊預(yù)防此類受賄犯罪的需要出發(fā)，在司法中應(yīng)當弱化此構(gòu)成要件。我們認為，“不正當利益”不能等同于“非法利益”，非法利益是相對于法律所確認的合法利益而言的，但利益正當與否并非僅以法律是否確認為唯一標準，除法律標準外，還有道德標準。 說明：本條為商業(yè)賄賂犯罪對象范圍的規(guī)定。 說明：刑法第39 2條對介紹賄賂罪僅規(guī)定了三年的最高法定刑，而對那些不僅介紹賄賂而且直接實施了部分行賄、受賄犯罪的行為人，僅以介紹賄賂罪定罪處罰有放縱犯罪之嫌。商業(yè)賄賂與回扣、折扣、附贈等的區(qū)別二十三、經(jīng)營方在經(jīng)濟活動中在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品或服務(wù)價款回扣，數(shù)額較大或者情節(jié)嚴重的，對給予回扣方及收受回扣方以商業(yè)賄賂犯罪追究刑事責(zé)任?！兑庖姟分辛信e此條更多的是出于法律宣示意義的考慮，是否有規(guī)定的必要，有待定奪。說明：在市場經(jīng)濟活動中，有些人雖具有特定身份，也收受了對方給予的財物，但其收受財物主要是因其付出了勞務(wù)，并非因利用職務(wù)使得為他人謀取利益。以傳統(tǒng)觀念來理解，醫(yī)院應(yīng)屬事業(yè)單位，但是由于當前大多醫(yī)院都具有營利性質(zhì)，它又具有企業(yè)的部分特征，這就使醫(yī)院的單位性質(zhì)變得模糊。 前不久剛剛通過的刑法修正案六對刑法第1 6 3條和1 64條作了修正，將其中的公司、企業(yè)人員修改為公司、企業(yè)和其他單位人員。 工程建設(shè) 二十七、在工程建設(shè)過程中，施工單位出于承攬工程等目的給予國家工作人員以財物，情節(jié)嚴重的，依照刑法第393條(單位行賄罪)的規(guī)定定罪處罰。 說明：在政府采購和國有工程建設(shè)招標等環(huán)節(jié)中，受委托參與評標的評委行使一定的國有資產(chǎn)的管理、處分職責(zé)，具有公務(wù)性質(zhì)，應(yīng)當認定為刑法第9 3條規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。 產(chǎn)權(quán)交易 三十二、在國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易中，受讓人對國有資產(chǎn)管理人施以賄賂，并與之通謀，利用國有資產(chǎn)管理人的職務(wù)之便由受讓人以低估國有資產(chǎn)價值等手段侵吞國有資產(chǎn)，造成國有資產(chǎn)重大損失的，對受讓人與國有資產(chǎn)管理人依照刑法第382條的規(guī)定以貪污罪共犯論處。二O 0六年十一月二日。此種情形符合共同貪污的構(gòu)成要件，對行賄人與受賄人均以貪污罪共犯論處更能體現(xiàn)對國有資產(chǎn)的保護。 投標人以行賄手段串通投標，行為又構(gòu)成行賄罪、對公司、企業(yè)人員行賄罪、單位行賄罪、對單位行賄罪等犯罪的，擇一重罪處罰。 在工程建設(shè)過程中，施工單位出于承攬工程等目的給予公司、企業(yè)及其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的，依照刑法第164條(對公司、企業(yè)人員行賄罪)的規(guī)定定罪處罰。在刑法修正案六實施后，對醫(yī)院、學(xué)校的工作人員受賄的，就可以以刑法第1 6 3條規(guī)定的公司、企業(yè)和其他單位人員受賄犯罪論處。因此醫(yī)生也很難以公司、企業(yè)人員論。在確定此類行為的罪與非罪時，要重點審查兩個方面：一是獲取報酬是因付出了中介勞動，還是因其職務(wù)的影響；二是獲取報酬是否超出合理范圍。 說明：本條是關(guān)于附贈與商業(yè)賄賂犯罪的區(qū)別。 說明：此條是關(guān)于回扣與折扣的規(guī)定。 二十一、向公司、企業(yè)和其他單位人員介紹賄賂，情節(jié)嚴重的，根據(jù)其介紹賄賂行為的性質(zhì)，分別根據(jù)刑法第163條、第164條以公司、企業(yè)人員受賄罪或?qū)?、企業(yè)人員行賄罪的共犯定罪處罰。我們主張“利益說”，認為賄賂犯罪的對象不僅指財物，而且還應(yīng)當包括財產(chǎn)性的或非財產(chǎn)性的不正當利益。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于各地在辦理受賄犯罪大要案的同時嚴肅查處嚴重行賄犯罪分子的通知》，‘‘謀取不正當利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。因此，對“為他人謀取利益”的理解，不限于已經(jīng)為他人謀取到了利益，而是只要許諾為他人謀取利益即可，而且這種許諾可以是明示的，也可以是默許的。 十四、請托人為利