【正文】 立上，之后再終結(jié)這個(gè)程序，這里邊是有爭(zhēng)議的。但一旦他的公司走到了破產(chǎn)清算程序，破產(chǎn)申請(qǐng)被法院受理立案了，那么股東應(yīng)當(dāng)認(rèn)繳的期限立刻到期，股東必須拿自己的錢，只要你有私人財(cái)產(chǎn)、有錢，就要補(bǔ)足認(rèn)繳未繳的那部分資本，作為公司財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)債務(wù)。 那么如果保護(hù)不了，就在客觀上應(yīng)當(dāng)是存在著損害債權(quán)人權(quán)益的情況，因?yàn)楦鞣N你能得到的信息都被堵塞了：（1）可以無(wú)限期不繳納認(rèn)繳資本；（2）營(yíng)業(yè)執(zhí)照沒(méi)有實(shí)繳資本；（3）賬冊(cè)、股東名冊(cè)是公司的秘密文件不可被看到，工商登記文件中也不登記實(shí)收資本；（4）現(xiàn)的公示登記系統(tǒng)，登記內(nèi)容在多大程度是真實(shí)的，公示及時(shí)不及時(shí)，是國(guó)家賦予公司的一個(gè)私權(quán)利，你可以在公示系統(tǒng)中看到股東實(shí)出額，但這里的信息很難確定它是真實(shí)或者及時(shí)的，或者在你做生意的時(shí)候是真實(shí)的。但不同點(diǎn)，在修訂之前關(guān)于股東的實(shí)際出資額要向工商登記部門去登記，體現(xiàn)在登記的報(bào)表和登記的股東名冊(cè)中，修訂之后，第32條刪除了關(guān)于股東名冊(cè)中實(shí)收出資額到工商部門登記這一項(xiàng)?！　?00個(gè)億的注冊(cè)資本的公司，營(yíng)業(yè)執(zhí)照是如何顯示的?！　〈蠹叶记宄?006年1月1日施行的《公司法》是219條，新修訂的《公司法》，2014年3月1日施行《公司法》是218條，其中有一條被刪掉了，這條是2006年《公司法》的第29條，刪掉的是關(guān)于公司驗(yàn)資的條款，所以，現(xiàn)在注冊(cè)公司不需要驗(yàn)資了，就像美國(guó)人一樣，用一個(gè)地下車庫(kù)就可以注冊(cè)一家公司了。現(xiàn)在注冊(cè)資本確定了，但公司法最新資本制度修訂后，這種確定成了虛擬的確定，公司法并沒(méi)有要求股東按時(shí)的來(lái)繳認(rèn)繳出資?！　〈藭r(shí)，一個(gè)社會(huì)現(xiàn)象就出現(xiàn)了，這個(gè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照有100億注冊(cè)資本的公司，實(shí)際資產(chǎn)只是1元，公司老總拿著這個(gè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照租了很大面積的辦公場(chǎng)所后，就和別人開(kāi)始做生意了，假裝公司實(shí)力很大，需要做一艘輪船，可能是大量用鋼材，您先賣給我一千萬(wàn)元的鋼材，于是雙方締結(jié)了合約了，規(guī)定一年后這一千萬(wàn)支付給賣鋼材的債權(quán)人。所以由于以前的一些執(zhí)行混亂的一些問(wèn)題，根據(jù)第80條把股東權(quán)益損害了，于是引發(fā)了《公司法》解釋三第13條的的出臺(tái)，該條規(guī)定了第二款股東賠償責(zé)任的實(shí)現(xiàn)程序，抽逃或者虛假出資認(rèn)定要經(jīng)過(guò)一個(gè)審判程序，以債權(quán)人作為原告，抽逃人作為被告，確認(rèn)他抽逃，確認(rèn)之后進(jìn)入執(zhí)行程序，這是對(duì)原來(lái)有的法院依據(jù)第80條，直接通過(guò)執(zhí)行程序確認(rèn)一個(gè)股東虛假或者抽逃出資給予程序補(bǔ)救，那么這個(gè)時(shí)候你能不能依據(jù)這兩個(gè)條款規(guī)定的程序，把股東追進(jìn)來(lái)？那能不能在這種法定資本制度下，沒(méi)有確定或者無(wú)法確定他存在著虛假出資或者抽逃出資的情況下把他追進(jìn)來(lái)，也就是說(shuō)可不可以，把新資本制度下只認(rèn)不繳認(rèn)定為虛假出資或抽逃出資？理由是，他認(rèn)繳了100個(gè)億，基于這種信任，趙權(quán)人去跟他做生意，反而吃了虧，反而100個(gè)億針對(duì)的資產(chǎn)只是1元。　　但綜合來(lái)看中國(guó)的體系，除了公司法還有別的法在起作用，例如我國(guó)的《破產(chǎn)法》第35條就規(guī)定了：如果一個(gè)公司走到破產(chǎn)清算程序，那么股東所認(rèn)繳的出資額不論是否到期，這里指的到期可以是股東章程中約定的出資期限，不論有沒(méi)有這樣約定，或者無(wú)限期的約定都視為你立刻到期。剛開(kāi)始你摸不著他底，看不到他繳的多少錢的時(shí)候，是不是要先提一個(gè)破產(chǎn)清算的程序，在這個(gè)程序中來(lái)解決債務(wù)人還債的情況?！　‖F(xiàn)在如果你們?cè)O(shè)立的公司注冊(cè)資金是100個(gè)億，你們第一次認(rèn)繳是1元，后續(xù)的如果你再認(rèn)繳，例如你有一千萬(wàn)，把這一千萬(wàn)再增加到公司資本里邊去，需要走資本不變的原則到工商局變更登記嗎？　　這個(gè)時(shí)候就不需要了，就不需要去變更登記了，因?yàn)樗鼪](méi)有觸動(dòng)資本不變?cè)瓌t，只不過(guò)是在100個(gè)億認(rèn)繳額度內(nèi)把這100個(gè)億要添上，資本一直維持在100億，注冊(cè)資本和認(rèn)繳資本都沒(méi)有變化，沒(méi)有使認(rèn)繳資本多與注冊(cè)資本，所以它沒(méi)有觸動(dòng)資本不變的原則。逐利如何滿足？你是一個(gè)投資公司代理人要對(duì)另外一個(gè)公司進(jìn)行投資，投資公司老板是很擔(dān)心的，他想：我這筆錢投出去能不能賺到錢？第一個(gè)能不能保本，能不能賺到利潤(rùn)。究其出現(xiàn)的深層次的原因，對(duì)賭的深層次原因是投資人不能夠掌控投出去的錢能一定回本并并盈利。這個(gè)案子是投資公司要向融資公司投資兩千萬(wàn)作為投資款，約定在兩年內(nèi)融資公司要掙兩千萬(wàn)的利潤(rùn)，如果兩年內(nèi)達(dá)不到兩千萬(wàn)的利潤(rùn)，融資公司要賠償投資公司兩千萬(wàn)，大股東要承擔(dān)保證賠償責(zé)任。所以一審法院根據(jù)這些理由，確認(rèn)這個(gè)對(duì)賭協(xié)議是無(wú)效的。如果沒(méi)有的，例如不經(jīng)股東大會(huì)表決同意，公司不可以給股東進(jìn)行擔(dān)保，種擔(dān)保是有效或者無(wú)效，能不能依據(jù)這個(gè)不得條款就可以確認(rèn)無(wú)效，這里還有待探討，可能就是有效的，只不過(guò)誰(shuí)做了要賠償而已。所以投資人申請(qǐng)了再審（現(xiàn)在規(guī)定申請(qǐng)?jiān)賹徥橇鶄€(gè)月，過(guò)期不候）。一般發(fā)回并不代表一定是能夠給你要翻案的。最高院就給資本投資指了一條路，盡可能和平等的合同主體去簽對(duì)賭，而不是損害公司的權(quán)益。理論上原來(lái)是99%，現(xiàn)在股權(quán)結(jié)構(gòu)變化了，變成了創(chuàng)始人40%，資本40%，社會(huì)公眾20%，原來(lái)創(chuàng)始人是百分之百的或者99%的股權(quán)，他的控制權(quán)或者表決權(quán)是多少？是百分之百。股東有什么樣的權(quán)利：有三項(xiàng)權(quán)利，第一項(xiàng)獲得收益權(quán)，這個(gè)符合全球的公司價(jià)值理論，暨股東利益最大化，全球通用的；第二項(xiàng)權(quán)利是決策權(quán)；第三項(xiàng)選擇管理者的權(quán)利，中國(guó)《公司法》叫選擇董事的權(quán)利。這就是大股東損害小股東做關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)實(shí)例。因?yàn)槟銓?shí)際控制人如果經(jīng)常變化，說(shuō)明可能實(shí)際控制人利用這個(gè)公司搞資本運(yùn)營(yíng)，或者資本運(yùn)作，在掏空公司錢財(cái)之后跑掉了，留下一個(gè)空殼，實(shí)際控制人跟公司捆綁在一起。英美的授權(quán)資本制是不是解決了這個(gè)問(wèn)題？ 在法定資本制項(xiàng)下，認(rèn)繳資本和注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)是相同的，根據(jù)《公司法》的第23條，公司成立的實(shí)質(zhì)就是你要有股東認(rèn)繳的出資額，26條規(guī)定，要有公司章程中規(guī)定的股東認(rèn)繳的出資額，這種認(rèn)繳的出資額和注冊(cè)資本額是相等的，法定資本制第一個(gè)大特點(diǎn)就是你注冊(cè)資本和認(rèn)繳資本是相等的。 如何去做？只有授權(quán)資本制才能解決這個(gè)問(wèn)題。英國(guó)的你權(quán)利都不是你的，除非給你授權(quán)，中國(guó)有一種列舉式的，例如公司法中股東會(huì)的權(quán)利有2……項(xiàng)，最后一項(xiàng)是章程規(guī)定的“其它”權(quán)利；董事會(huì)權(quán)利有2……項(xiàng)，最后一項(xiàng)是章程規(guī)定的“其它”權(quán)利；還有經(jīng)理的權(quán)利，經(jīng)理有兩項(xiàng)特殊的，一項(xiàng)制定部門規(guī)章，一項(xiàng)執(zhí)行權(quán)利，經(jīng)理權(quán)項(xiàng)還有一個(gè)后綴，章程中“另有”規(guī)定的從其規(guī)定，股東會(huì)叫其它的規(guī)定，董事會(huì)叫其它規(guī)定，經(jīng)理叫另有規(guī)定。在股東會(huì)不能做的事情，創(chuàng)始人沒(méi)有控制權(quán)，決定權(quán)的事情他要充分的授權(quán)給董事會(huì)，從股東會(huì)股權(quán)結(jié)構(gòu)這一欄就過(guò)度到了董事會(huì)，他向董事會(huì)進(jìn)行授權(quán)。按照英國(guó)的公司法，或者香港《公司法》，英國(guó)《公司法》規(guī)定修改章程不是我國(guó)大陸的三分之二，要達(dá)到參會(huì)表決權(quán)的四分之三以上。例如京東在美國(guó)上市，創(chuàng)始人占有很少的股比。反過(guò)來(lái)講B類股不能轉(zhuǎn)化成A類股，不能逆向轉(zhuǎn)化。所以當(dāng)引進(jìn)雙重股權(quán)之后，創(chuàng)始人雖然是35%的表決權(quán)，在某些特定情況下，它就能轉(zhuǎn)化成350的表決權(quán)，所以你社會(huì)資本或者內(nèi)部資本是不敢染指他的控制權(quán)的，把決定權(quán)控制到自己的手里邊，不染指更好，染指也沒(méi)問(wèn)題，讓你不敢染指。一個(gè)人在公司工作五年以上，才可被吸作為合伙人，2個(gè)合伙人選出第3個(gè)，再吸收第6個(gè)，依此類推，現(xiàn)在有28個(gè)，組成這個(gè)小伙子叫合伙人制度。但合伙人制度在美國(guó)那邊也找不到這樣的法律規(guī)定，只不過(guò)是法律規(guī)定如果章程沒(méi)有限制董事會(huì)的權(quán)利，那么全部權(quán)利歸董事會(huì)，仍然允許授權(quán)資本制同股不同權(quán)，變相出了一項(xiàng)把這個(gè)提名權(quán)，選舉董事權(quán)利都賦予了董事會(huì)。有很多企業(yè)就問(wèn)能不能我們企業(yè)設(shè)定雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，他就會(huì)問(wèn)你如何設(shè)定雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，但現(xiàn)有環(huán)境下設(shè)定不了，只能采取其它變種形式，這種雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)在大陸還沒(méi)有法律基礎(chǔ)。A也不出錢，B也沒(méi)有錢，B說(shuō)自己出點(diǎn)錢，把自己一點(diǎn)積蓄投上去能夠把項(xiàng)目進(jìn)行下來(lái)，但政府就不干了，督促B各種方式找錢。所以A為了把2100萬(wàn)投資和3000萬(wàn)借款，就不同意增資，就不開(kāi)股東會(huì)，在不開(kāi)股東會(huì)情況下B能增上資嗎？第一個(gè)大問(wèn)題出現(xiàn)了，B可不可以強(qiáng)行追資？在現(xiàn)有《公司法》框架下。就是小股東可以強(qiáng)行追資，反對(duì)追資違反了公司自救原則，違反了股東利益的原則下，反對(duì)者，不出錢的大股東你要回避，有這樣一條規(guī)定?，F(xiàn)在C申請(qǐng)法院把B的股權(quán)封了，他仍然是想讓B撤出公司，不要求你還債，錢還不上情況下不要你資產(chǎn)，要你股權(quán)經(jīng)過(guò)評(píng)估怎么樣，拿你30股權(quán)說(shuō)話，沖抵B在公司里的控制權(quán)，把公司奪回來(lái)。這是合法有效的。 第二個(gè)我一個(gè)億的錢公司給我每?jī)蓚€(gè)月或者每個(gè)季度給我出具財(cái)務(wù)報(bào)表，因?yàn)槲液筮呥€有股東，他們要看，這錢用到那里去，實(shí)際這是一個(gè)隱含條款，真正目的并不是要這個(gè)報(bào)表，還是隱藏其它目的在。B作為保證人起訴的，作為保證人，保證責(zé)任，連帶人起訴的，連帶還款責(zé)任，連帶責(zé)任是有什么樣前提條件。那么這些都是公司說(shuō)的內(nèi)容，一個(gè)決議做出來(lái)，做出一個(gè)決議說(shuō)公司一年后還不上，我B代公司來(lái)還，第二如果我還不上把我30%股權(quán)給你，我撤出公司，你給我一個(gè)適當(dāng)?shù)膬r(jià)格。 第二個(gè)大層次，如果引進(jìn)合同說(shuō)，這里邊我最終覺(jué)得起訴可能是起訴的一些理論依據(jù)錯(cuò)了，第二個(gè)按照合同法的規(guī)定，如果債權(quán)人和債務(wù)人之間形成了一筆債務(wù)，第三人對(duì)債權(quán)人說(shuō)我替你還這筆債，到期了第三人說(shuō)替?zhèn)鶆?wù)人還的人沒(méi)有還，按照合同法的規(guī)定由誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任，仍然由債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任，第三人是不承擔(dān)責(zé)任的?？赡軆?nèi)部因素說(shuō)對(duì)方找了當(dāng)?shù)氐母痹洪L(zhǎng)，副院長(zhǎng)找了庭長(zhǎng)，庭長(zhǎng)自己直接做了審判長(zhǎng)，一直壓著我們這方調(diào)解，快過(guò)審限了也不判。 我們還舉一個(gè)例子，A是70%的股權(quán)，B是30%的股權(quán)，他們需要的是6個(gè)億，假如這個(gè)項(xiàng)目是6個(gè)億。這種情況下誰(shuí)有錢誰(shuí)就可以決策，實(shí)收資本權(quán)，實(shí)際有錢出資的人就規(guī)避了大股東反對(duì)，以實(shí)際出資額，而不是虛擬前面一小點(diǎn)錢大股權(quán)比例，是看整體的，最終盤下全程是勝利，而不是剛開(kāi)始跑得快的人為勝利。所以這里邊最終歸結(jié)到權(quán)益上，并不是虛擬的虛構(gòu)的股權(quán)，經(jīng)過(guò)法院判決之后我們這邊占有大概65%股權(quán)，甚至更多的股權(quán)權(quán)益的比例，有一部分分配權(quán)益針對(duì)這一個(gè)項(xiàng)目的分配權(quán)益，還有一部分公司內(nèi)部的，根據(jù)股權(quán)比例劃分的大概30%的權(quán)益，這兩個(gè)權(quán)益加起來(lái)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了原始創(chuàng)始人大股東的權(quán)益。新的資本制度和舊的資本制度這樣一個(gè)翻天覆地很大的變化，不僅僅在車庫(kù)中注冊(cè)公司就可以，它的目的是什么？為什么隱藏實(shí)收資本？在營(yíng)業(yè)執(zhí)照也隱藏，章程中隱藏，報(bào)表中也隱藏，只不過(guò)公示系統(tǒng)中給你個(gè)人公示，公示到不到位，準(zhǔn)確不準(zhǔn)確，出資及時(shí)不及時(shí)這都是私權(quán)利。原來(lái)工商局可以吊銷一個(gè)企業(yè)，企業(yè)可以說(shuō)你不去注銷就吊銷，吊銷企業(yè)資格還存在。如何界定是否是商業(yè)秘密，工商局有權(quán)利嗎？企業(yè)實(shí)體權(quán)利和實(shí)際權(quán)利怎么認(rèn)定是不是秘密？有沒(méi)有配套的程序？或者配套的法律規(guī)定來(lái)進(jìn)行配套的一些指導(dǎo)一些約束，如果沒(méi)有，我們這種制度改革只走了一半，很難進(jìn)行成功。所以這種情況下，所有人缺位，所有人是我們，我們又沒(méi)有管理，我們代理人在管理。 但這里邊存在著嚴(yán)重的問(wèn)題，能不能成功存在著問(wèn)號(hào)，我們認(rèn)為是能存在的，但是這里有很困難的問(wèn)題。而且很多民營(yíng)企業(yè)家在旁邊觀望都想投這個(gè)公司，至少五家以上。既然你不坐班要把你的權(quán)利，例如主持的權(quán)利，高級(jí)董事會(huì)的權(quán)利，你要授權(quán)給副董事長(zhǎng)，你可以撤銷這些權(quán)利，但是要賦予我這個(gè)權(quán)利。 第一個(gè)他占有51%的股權(quán)改不了，沒(méi)辦法，國(guó)家規(guī)定的。 我們參與這樣一個(gè)已經(jīng)轉(zhuǎn)成央企了，它是一個(gè)非常重要的一個(gè)機(jī)構(gòu)的下屬的一個(gè)公司，起到這個(gè)公司喉舌的功能，是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)公司，國(guó)家能賦予的牌照它都有，因?yàn)樗麄?。管理人去管理，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理管理，一年沒(méi)去沒(méi)垮掉也差不多了，沒(méi)有一個(gè)私營(yíng)企業(yè)老板一年不去公司，除非去不了，去不了還得打電話讓別人去。我舉一個(gè)混合所有制實(shí)際的案例，我們操作的一個(gè)案例。例如一個(gè)世界500強(qiáng)的企業(yè)跟中國(guó)某些大國(guó)企競(jìng)爭(zhēng)非常激烈，這種格局下工商局給外國(guó)企業(yè)在中國(guó)企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)上了黑名單，說(shuō)他某方面沒(méi)有按照中國(guó)制度去進(jìn)行，沒(méi)有公示。就說(shuō)你現(xiàn)在有一塊錢就可以注冊(cè)100億公司就可以做生意了，往往有些個(gè)案是債權(quán)人受損了，但整個(gè)經(jīng)濟(jì)流通起來(lái)了，一元錢就可以搞創(chuàng)意了，點(diǎn)子就可以賣出去經(jīng)營(yíng)了，所以現(xiàn)在是這樣一個(gè)資本制度在進(jìn)行。資本制度后續(xù)對(duì)應(yīng)的是權(quán)益。這是一個(gè)非常深層次的這樣一個(gè)影響。B后邊認(rèn)繳資本不是900萬(wàn)，就是六個(gè)億，那么根據(jù)這個(gè)比例A認(rèn)繳資本就不是那么少，可能是15個(gè)億或者14個(gè)億，就算15個(gè)億。直接把這個(gè)案子最終判不了交到審判委員會(huì)，最終判C敗了一半，就是公司可以對(duì)他償還，但B對(duì)他沒(méi)有償還責(zé)任。但是債權(quán)轉(zhuǎn)讓是三方主體，三方連到一體了，債權(quán)轉(zhuǎn)讓給我了，通知債務(wù)人就可以了，我就是想當(dāng)然的債權(quán)人。 現(xiàn)實(shí)往往會(huì)出現(xiàn)這樣的案例，一個(gè)公司股東會(huì)做出了決議，但董事會(huì)由反對(duì)派是小股東或者其它人占有優(yōu)勢(shì)，但是一旦做出來(lái)之后對(duì)某些股東可能是不利的，董事會(huì)是公司的一些執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者某部分運(yùn)作的一些機(jī)構(gòu)，不去履行或者不去執(zhí)行這個(gè)決議怎么辦？最高院有司法解釋，當(dāng)公司不執(zhí)行他的決議的時(shí)候，受損的股東可以起訴他作為原告，起訴可能不執(zhí)行那個(gè)人，起訴董事長(zhǎng)或者高管會(huì)被法院駁回，說(shuō)你起訴主體錯(cuò)誤，你要起訴公司，把不執(zhí)行的高管作為第三人。再法律規(guī)定或者合同約定的要有連帶責(zé)任才可以，起訴連帶責(zé)任對(duì)不對(duì)。為了證明這個(gè)交易是有效的，他以其它捆綁到投資人的名義作為原告，把公司起訴到法院，把B作為實(shí)際控制人，列為第三人起訴到法院，要求要定期給他們財(cái)務(wù)報(bào)表，按照協(xié)議約定要給投資人財(cái)物報(bào)表。問(wèn)題出現(xiàn)了，這個(gè)小股東在公司任監(jiān)事可不可以跟公司做交易，更深一步的講監(jiān)事是不是公司的高級(jí)管理人員。根據(jù)決議，你有代為償還的責(zé)任，她也可以劃走的。那么這種情況在公司法修正之后，資本制度修正之后會(huì)不會(huì)有一個(gè)完滿的解決？例如大股東否定追資，工商局不變更，資本變更原則不能觸動(dòng)，小股東追不上，這個(gè)錢性質(zhì)很尷尬，是投資款，是借款說(shuō)不清楚。自救也沒(méi)有利益可得，項(xiàng)目核算利益大概35%40%，投資進(jìn)去之后又沒(méi)約定利益，能不能做交易？不做交易是不是認(rèn)可的？即使是算有利息的，是不是最高算？同期銀行貸款利率的4倍，能達(dá)到35%嗎？而且沒(méi)有約定，能不能有利率的存在？歸結(jié)到一點(diǎn)，不能強(qiáng)行追資他的利益如何保障？這種制度資本下非常普遍，往往有的時(shí)候并不是大股東沒(méi)錢了，有時(shí)候是有錢，小股東有錢，大股東不讓你往里追，小股東追不上，整個(gè)癱瘓著，重組不了。A從加拿大回來(lái)了，回來(lái)A和B做了一個(gè)決議，章程規(guī)定不經(jīng)過(guò)股東會(huì)決議，什么高級(jí)管理人員不可以跟公司交易，A也很守法，雖然他媳婦兒借錢也做了決議，決議內(nèi)容是從媳婦兒C這塊借來(lái)三千萬(wàn)用于公司經(jīng)營(yíng)，借期一年，還不上的時(shí)候B代公司還C這筆借款。 例如一個(gè)房地產(chǎn)公司，