【正文】 立上，之后再終結這個程序，這里邊是有爭議的。但一旦他的公司走到了破產清算程序，破產申請被法院受理立案了，那么股東應當認繳的期限立刻到期，股東必須拿自己的錢，只要你有私人財產、有錢，就要補足認繳未繳的那部分資本，作為公司財產對外承擔債務。 那么如果保護不了，就在客觀上應當是存在著損害債權人權益的情況，因為各種你能得到的信息都被堵塞了：（1）可以無限期不繳納認繳資本；（2）營業(yè)執(zhí)照沒有實繳資本；（3）賬冊、股東名冊是公司的秘密文件不可被看到，工商登記文件中也不登記實收資本；（4）現(xiàn)的公示登記系統(tǒng)，登記內容在多大程度是真實的，公示及時不及時，是國家賦予公司的一個私權利，你可以在公示系統(tǒng)中看到股東實出額，但這里的信息很難確定它是真實或者及時的，或者在你做生意的時候是真實的。但不同點，在修訂之前關于股東的實際出資額要向工商登記部門去登記，體現(xiàn)在登記的報表和登記的股東名冊中，修訂之后，第32條刪除了關于股東名冊中實收出資額到工商部門登記這一項。　　100個億的注冊資本的公司，營業(yè)執(zhí)照是如何顯示的?！　〈蠹叶记宄?006年1月1日施行的《公司法》是219條，新修訂的《公司法》，2014年3月1日施行《公司法》是218條，其中有一條被刪掉了，這條是2006年《公司法》的第29條，刪掉的是關于公司驗資的條款，所以，現(xiàn)在注冊公司不需要驗資了，就像美國人一樣，用一個地下車庫就可以注冊一家公司了?，F(xiàn)在注冊資本確定了，但公司法最新資本制度修訂后，這種確定成了虛擬的確定，公司法并沒有要求股東按時的來繳認繳出資?！　〈藭r，一個社會現(xiàn)象就出現(xiàn)了，這個營業(yè)執(zhí)照有100億注冊資本的公司，實際資產只是1元，公司老總拿著這個營業(yè)執(zhí)照租了很大面積的辦公場所后，就和別人開始做生意了，假裝公司實力很大，需要做一艘輪船，可能是大量用鋼材，您先賣給我一千萬元的鋼材，于是雙方締結了合約了，規(guī)定一年后這一千萬支付給賣鋼材的債權人。所以由于以前的一些執(zhí)行混亂的一些問題，根據第80條把股東權益損害了，于是引發(fā)了《公司法》解釋三第13條的的出臺，該條規(guī)定了第二款股東賠償責任的實現(xiàn)程序，抽逃或者虛假出資認定要經過一個審判程序，以債權人作為原告，抽逃人作為被告，確認他抽逃，確認之后進入執(zhí)行程序，這是對原來有的法院依據第80條，直接通過執(zhí)行程序確認一個股東虛假或者抽逃出資給予程序補救，那么這個時候你能不能依據這兩個條款規(guī)定的程序，把股東追進來？那能不能在這種法定資本制度下，沒有確定或者無法確定他存在著虛假出資或者抽逃出資的情況下把他追進來，也就是說可不可以，把新資本制度下只認不繳認定為虛假出資或抽逃出資？理由是，他認繳了100個億，基于這種信任，趙權人去跟他做生意，反而吃了虧，反而100個億針對的資產只是1元?！　〉C合來看中國的體系，除了公司法還有別的法在起作用，例如我國的《破產法》第35條就規(guī)定了：如果一個公司走到破產清算程序，那么股東所認繳的出資額不論是否到期，這里指的到期可以是股東章程中約定的出資期限，不論有沒有這樣約定，或者無限期的約定都視為你立刻到期。剛開始你摸不著他底，看不到他繳的多少錢的時候，是不是要先提一個破產清算的程序，在這個程序中來解決債務人還債的情況。　　現(xiàn)在如果你們設立的公司注冊資金是100個億，你們第一次認繳是1元，后續(xù)的如果你再認繳，例如你有一千萬，把這一千萬再增加到公司資本里邊去，需要走資本不變的原則到工商局變更登記嗎？　　這個時候就不需要了，就不需要去變更登記了，因為它沒有觸動資本不變原則，只不過是在100個億認繳額度內把這100個億要添上，資本一直維持在100億，注冊資本和認繳資本都沒有變化，沒有使認繳資本多與注冊資本，所以它沒有觸動資本不變的原則。逐利如何滿足？你是一個投資公司代理人要對另外一個公司進行投資，投資公司老板是很擔心的，他想：我這筆錢投出去能不能賺到錢？第一個能不能保本，能不能賺到利潤。究其出現(xiàn)的深層次的原因，對賭的深層次原因是投資人不能夠掌控投出去的錢能一定回本并并盈利。這個案子是投資公司要向融資公司投資兩千萬作為投資款，約定在兩年內融資公司要掙兩千萬的利潤，如果兩年內達不到兩千萬的利潤，融資公司要賠償投資公司兩千萬，大股東要承擔保證賠償責任。所以一審法院根據這些理由，確認這個對賭協(xié)議是無效的。如果沒有的，例如不經股東大會表決同意，公司不可以給股東進行擔保，種擔保是有效或者無效，能不能依據這個不得條款就可以確認無效，這里還有待探討，可能就是有效的，只不過誰做了要賠償而已。所以投資人申請了再審（現(xiàn)在規(guī)定申請再審是六個月，過期不候）。一般發(fā)回并不代表一定是能夠給你要翻案的。最高院就給資本投資指了一條路，盡可能和平等的合同主體去簽對賭，而不是損害公司的權益。理論上原來是99%，現(xiàn)在股權結構變化了，變成了創(chuàng)始人40%，資本40%，社會公眾20%，原來創(chuàng)始人是百分之百的或者99%的股權，他的控制權或者表決權是多少？是百分之百。股東有什么樣的權利：有三項權利，第一項獲得收益權，這個符合全球的公司價值理論，暨股東利益最大化，全球通用的；第二項權利是決策權；第三項選擇管理者的權利，中國《公司法》叫選擇董事的權利。這就是大股東損害小股東做關聯(lián)交易的一個實例。因為你實際控制人如果經常變化，說明可能實際控制人利用這個公司搞資本運營，或者資本運作，在掏空公司錢財之后跑掉了，留下一個空殼，實際控制人跟公司捆綁在一起。英美的授權資本制是不是解決了這個問題？ 在法定資本制項下，認繳資本和注冊資本應當是相同的，根據《公司法》的第23條，公司成立的實質就是你要有股東認繳的出資額，26條規(guī)定，要有公司章程中規(guī)定的股東認繳的出資額，這種認繳的出資額和注冊資本額是相等的，法定資本制第一個大特點就是你注冊資本和認繳資本是相等的。 如何去做？只有授權資本制才能解決這個問題。英國的你權利都不是你的，除非給你授權，中國有一種列舉式的，例如公司法中股東會的權利有2……項，最后一項是章程規(guī)定的“其它”權利；董事會權利有2……項，最后一項是章程規(guī)定的“其它”權利；還有經理的權利，經理有兩項特殊的，一項制定部門規(guī)章，一項執(zhí)行權利，經理權項還有一個后綴，章程中“另有”規(guī)定的從其規(guī)定，股東會叫其它的規(guī)定，董事會叫其它規(guī)定，經理叫另有規(guī)定。在股東會不能做的事情，創(chuàng)始人沒有控制權，決定權的事情他要充分的授權給董事會，從股東會股權結構這一欄就過度到了董事會，他向董事會進行授權。按照英國的公司法，或者香港《公司法》，英國《公司法》規(guī)定修改章程不是我國大陸的三分之二，要達到參會表決權的四分之三以上。例如京東在美國上市，創(chuàng)始人占有很少的股比。反過來講B類股不能轉化成A類股，不能逆向轉化。所以當引進雙重股權之后，創(chuàng)始人雖然是35%的表決權，在某些特定情況下，它就能轉化成350的表決權，所以你社會資本或者內部資本是不敢染指他的控制權的，把決定權控制到自己的手里邊，不染指更好，染指也沒問題，讓你不敢染指。一個人在公司工作五年以上，才可被吸作為合伙人，2個合伙人選出第3個，再吸收第6個，依此類推，現(xiàn)在有28個，組成這個小伙子叫合伙人制度。但合伙人制度在美國那邊也找不到這樣的法律規(guī)定，只不過是法律規(guī)定如果章程沒有限制董事會的權利，那么全部權利歸董事會，仍然允許授權資本制同股不同權，變相出了一項把這個提名權，選舉董事權利都賦予了董事會。有很多企業(yè)就問能不能我們企業(yè)設定雙重股權結構，他就會問你如何設定雙重股權結構，但現(xiàn)有環(huán)境下設定不了，只能采取其它變種形式，這種雙重股權結構在大陸還沒有法律基礎。A也不出錢，B也沒有錢，B說自己出點錢，把自己一點積蓄投上去能夠把項目進行下來，但政府就不干了，督促B各種方式找錢。所以A為了把2100萬投資和3000萬借款，就不同意增資，就不開股東會，在不開股東會情況下B能增上資嗎？第一個大問題出現(xiàn)了，B可不可以強行追資？在現(xiàn)有《公司法》框架下。就是小股東可以強行追資，反對追資違反了公司自救原則，違反了股東利益的原則下，反對者，不出錢的大股東你要回避，有這樣一條規(guī)定?，F(xiàn)在C申請法院把B的股權封了，他仍然是想讓B撤出公司，不要求你還債，錢還不上情況下不要你資產，要你股權經過評估怎么樣，拿你30股權說話，沖抵B在公司里的控制權，把公司奪回來。這是合法有效的。 第二個我一個億的錢公司給我每兩個月或者每個季度給我出具財務報表，因為我后邊還有股東，他們要看，這錢用到那里去，實際這是一個隱含條款，真正目的并不是要這個報表，還是隱藏其它目的在。B作為保證人起訴的，作為保證人，保證責任，連帶人起訴的，連帶還款責任，連帶責任是有什么樣前提條件。那么這些都是公司說的內容，一個決議做出來，做出一個決議說公司一年后還不上，我B代公司來還，第二如果我還不上把我30%股權給你，我撤出公司，你給我一個適當?shù)膬r格。 第二個大層次，如果引進合同說，這里邊我最終覺得起訴可能是起訴的一些理論依據錯了，第二個按照合同法的規(guī)定，如果債權人和債務人之間形成了一筆債務，第三人對債權人說我替你還這筆債，到期了第三人說替?zhèn)鶆杖诉€的人沒有還，按照合同法的規(guī)定由誰承擔責任，仍然由債務人承擔責任，第三人是不承擔責任的?？赡軆炔恳蛩卣f對方找了當?shù)氐母痹洪L，副院長找了庭長，庭長自己直接做了審判長，一直壓著我們這方調解，快過審限了也不判。 我們還舉一個例子，A是70%的股權，B是30%的股權，他們需要的是6個億，假如這個項目是6個億。這種情況下誰有錢誰就可以決策，實收資本權，實際有錢出資的人就規(guī)避了大股東反對，以實際出資額，而不是虛擬前面一小點錢大股權比例，是看整體的，最終盤下全程是勝利，而不是剛開始跑得快的人為勝利。所以這里邊最終歸結到權益上，并不是虛擬的虛構的股權，經過法院判決之后我們這邊占有大概65%股權，甚至更多的股權權益的比例，有一部分分配權益針對這一個項目的分配權益，還有一部分公司內部的，根據股權比例劃分的大概30%的權益，這兩個權益加起來遠遠超過了原始創(chuàng)始人大股東的權益。新的資本制度和舊的資本制度這樣一個翻天覆地很大的變化，不僅僅在車庫中注冊公司就可以，它的目的是什么？為什么隱藏實收資本？在營業(yè)執(zhí)照也隱藏，章程中隱藏，報表中也隱藏，只不過公示系統(tǒng)中給你個人公示，公示到不到位，準確不準確，出資及時不及時這都是私權利。原來工商局可以吊銷一個企業(yè)，企業(yè)可以說你不去注銷就吊銷，吊銷企業(yè)資格還存在。如何界定是否是商業(yè)秘密，工商局有權利嗎？企業(yè)實體權利和實際權利怎么認定是不是秘密？有沒有配套的程序？或者配套的法律規(guī)定來進行配套的一些指導一些約束，如果沒有，我們這種制度改革只走了一半，很難進行成功。所以這種情況下，所有人缺位，所有人是我們，我們又沒有管理，我們代理人在管理。 但這里邊存在著嚴重的問題，能不能成功存在著問號，我們認為是能存在的，但是這里有很困難的問題。而且很多民營企業(yè)家在旁邊觀望都想投這個公司，至少五家以上。既然你不坐班要把你的權利，例如主持的權利，高級董事會的權利，你要授權給副董事長，你可以撤銷這些權利，但是要賦予我這個權利。 第一個他占有51%的股權改不了，沒辦法，國家規(guī)定的。 我們參與這樣一個已經轉成央企了，它是一個非常重要的一個機構的下屬的一個公司，起到這個公司喉舌的功能，是一個網絡公司，國家能賦予的牌照它都有，因為它要宣傳。管理人去管理，董事長、總經理管理，一年沒去沒垮掉也差不多了，沒有一個私營企業(yè)老板一年不去公司，除非去不了，去不了還得打電話讓別人去。我舉一個混合所有制實際的案例，我們操作的一個案例。例如一個世界500強的企業(yè)跟中國某些大國企競爭非常激烈，這種格局下工商局給外國企業(yè)在中國企業(yè)的分支機構上了黑名單，說他某方面沒有按照中國制度去進行，沒有公示。就說你現(xiàn)在有一塊錢就可以注冊100億公司就可以做生意了，往往有些個案是債權人受損了，但整個經濟流通起來了，一元錢就可以搞創(chuàng)意了，點子就可以賣出去經營了，所以現(xiàn)在是這樣一個資本制度在進行。資本制度后續(xù)對應的是權益。這是一個非常深層次的這樣一個影響。B后邊認繳資本不是900萬，就是六個億，那么根據這個比例A認繳資本就不是那么少，可能是15個億或者14個億，就算15個億。直接把這個案子最終判不了交到審判委員會，最終判C敗了一半，就是公司可以對他償還，但B對他沒有償還責任。但是債權轉讓是三方主體，三方連到一體了，債權轉讓給我了，通知債務人就可以了，我就是想當然的債權人。 現(xiàn)實往往會出現(xiàn)這樣的案例，一個公司股東會做出了決議，但董事會由反對派是小股東或者其它人占有優(yōu)勢，但是一旦做出來之后對某些股東可能是不利的，董事會是公司的一些執(zhí)行機構或者某部分運作的一些機構，不去履行或者不去執(zhí)行這個決議怎么辦？最高院有司法解釋，當公司不執(zhí)行他的決議的時候，受損的股東可以起訴他作為原告，起訴可能不執(zhí)行那個人，起訴董事長或者高管會被法院駁回，說你起訴主體錯誤，你要起訴公司，把不執(zhí)行的高管作為第三人。再法律規(guī)定或者合同約定的要有連帶責任才可以，起訴連帶責任對不對。為了證明這個交易是有效的，他以其它捆綁到投資人的名義作為原告，把公司起訴到法院，把B作為實際控制人，列為第三人起訴到法院，要求要定期給他們財務報表，按照協(xié)議約定要給投資人財物報表。問題出現(xiàn)了，這個小股東在公司任監(jiān)事可不可以跟公司做交易，更深一步的講監(jiān)事是不是公司的高級管理人員。根據決議，你有代為償還的責任，她也可以劃走的。那么這種情況在公司法修正之后，資本制度修正之后會不會有一個完滿的解決？例如大股東否定追資，工商局不變更，資本變更原則不能觸動，小股東追不上，這個錢性質很尷尬，是投資款，是借款說不清楚。自救也沒有利益可得，項目核算利益大概35%40%，投資進去之后又沒約定利益，能不能做交易？不做交易是不是認可的？即使是算有利息的，是不是最高算？同期銀行貸款利率的4倍，能達到35%嗎？而且沒有約定，能不能有利率的存在？歸結到一點，不能強行追資他的利益如何保障？這種制度資本下非常普遍，往往有的時候并不是大股東沒錢了，有時候是有錢，小股東有錢，大股東不讓你往里追，小股東追不上，整個癱瘓著，重組不了。A從加拿大回來了，回來A和B做了一個決議，章程規(guī)定不經過股東會決議，什么高級管理人員不可以跟公司交易，A也很守法，雖然他媳婦兒借錢也做了決議，決議內容是從媳婦兒C這塊借來三千萬用于公司經營，借期一年，還不上的時候B代公司還C這筆借款。 例如一個房地產公司，