合伙企業(yè)在銀行信貸業(yè)務(wù)中的若干法律意見(完整版)
【正文】 債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！坝邢藓匣锲髽I(yè)”類型，主要是為了適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資的需要，可以將有良好投資意識的專業(yè)管理機(jī)構(gòu)或個(gè)人的管理才能和富裕資金結(jié)合起來，促進(jìn)風(fēng)投發(fā)展。通常由具有良好投資意識的專業(yè)管理機(jī)構(gòu)或個(gè)人作為普通合伙人，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，執(zhí)行合伙事務(wù)，負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理；資金投入者通常作為有限合伙人，依據(jù)合伙協(xié)議享受利益，不對外代表合伙企業(yè)，也不直接參與企業(yè)經(jīng)營管理，只以投資額為限對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。由于股東出資可以在一定期限內(nèi)分次到位，根據(jù)公司法規(guī)定[②]，股東以其所承諾的全部出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)《企業(yè)所得稅法》第二條也規(guī)定個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用《企業(yè)所得稅法》，也就是說，合伙企業(yè)本身無需繳納企業(yè)所得稅，而是由合伙人各自繳納。因此，接受合伙企業(yè)擔(dān)保的，應(yīng)注意審查其合伙協(xié)議的約定，若沒有特別約定，則應(yīng)由全體合伙人進(jìn)行決議且一致同意。根據(jù)公司法規(guī)定，公司成立后，股東不能抽逃出資，只能通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式退出；而合伙企業(yè)的合伙人則有其特殊的退出機(jī)制，即退伙。③執(zhí)行事務(wù)合伙人：并非所有合伙人都有權(quán)代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)，關(guān)鍵看合伙協(xié)議約定?！豆痉ā泛汀逗匣锲髽I(yè)法》對此尚無明確規(guī)定，但根據(jù)公司法第27條[⑦]規(guī)定，只要非貨幣財(cái)產(chǎn)符合以下條件即可出資：①可以貨幣估價(jià)；②可以依法轉(zhuǎn)讓。[①] 《公司法》72條：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。[⑦] 《公司法》第27條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。由于有限合伙人和普通合伙人之間可以轉(zhuǎn)換，因此貸后檢查中應(yīng)注意各合伙人身份性質(zhì)的轉(zhuǎn)換，以便確定不同合伙人所承擔(dān)的不同責(zé)任，可以考慮在協(xié)議中約定：合伙企業(yè)在銀行貸款本息未全部清償完畢之前，未經(jīng)銀行同意，普通合伙人不得轉(zhuǎn)為有限合伙人，同時(shí)要求普通合伙人向銀行出具同樣的承諾。因此，經(jīng)辦人應(yīng)注意了解合伙協(xié)議約定的執(zhí)行事務(wù)合伙人，以便確定哪些合伙人有權(quán)對外代表該合伙企業(yè)。對于公司而言，由于股東以認(rèn)購或認(rèn)繳出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，若該股東已出資到位，則轉(zhuǎn)讓股權(quán)后不再對公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。因此，若銀行擬接受合伙人以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額質(zhì)押的，應(yīng)要求該合伙人提交其他合伙人一致同意其質(zhì)押的法律文
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