關(guān)于行政處罰設(shè)定權(quán)的幾點思考三(完整版)
【正文】 抵觸”，由此可見，《行政處罰法》限制行政處罰設(shè)定權(quán)的基本原則對于全國人大常委會制定的法律有約束作用，不適用“后法優(yōu)于前法”原則。行政處罰是一種對公民、組織合法權(quán)益有直接威脅的行政行為，《行政處罰法》在規(guī)定行政處罰設(shè)定權(quán)時應(yīng)當十分慎重，尤其是行政機關(guān)設(shè)定行政處罰的權(quán)力一旦濫用，公民、組織將幾乎處于無助狀態(tài)，這就是為什么法治完備的國家絕對禁止行政機關(guān)自行規(guī)定行政處罰，并盡量限制行政機關(guān)適用行政處罰的自由裁量權(quán)的原因。直到70年代末期國家才重視法制建設(shè)，可以想象，要在短期內(nèi)將全部行政工作納入法制軌道是不可能的，對于那些來不及制定法律加以調(diào)整的行政工作還不能停止，必須繼續(xù)進行，因而行政法制建設(shè)實際上采取了“雙軌制”，即已經(jīng)制定了法律的，按照法律的規(guī)定辦，未制定法律的，照過去的人治的老辦法辦，并且，法律的制定通常由行政機關(guān)先行試驗，先制定規(guī)章和法規(guī)，待條件成熟后再將行政機關(guān)的做法上升為法律，不僅如此，法律的的修改竟然也常常以行政機關(guān)在實踐中突破法律規(guī)定為先導，這意味著法律的修改在某種意義上是將已經(jīng)存在的違法現(xiàn)象合法化，這種立法習慣毫無疑問損害了法律的權(quán)威，它使得我國行政與法律的關(guān)系以行政為中心的傳統(tǒng)狀況基本上沒有改變。但是，這是在我國目前現(xiàn)實條件下“迫不得已”采取的立法措施。法律制定工作的欠缺表現(xiàn)在兩個方面：第一，法律制定工作落后于行政管理的需要，以致不少行政工作仍然處于無法可依狀態(tài)，在這種情況下，行政機關(guān)只好自行制定行政法規(guī)和規(guī)章或者通過地方人大制定地方法規(guī)對行政行為加以規(guī)范，并規(guī)定行政處罰或行政強制措施，以保障行政行為的強制性。在目前法律制定工作跟不上行政需要的特殊背景下，《行政處罰法》還不能完全禁止行政機關(guān)和地方人大設(shè)定行政處罰的行為，它將法律以外的其他規(guī)范性文件有權(quán)設(shè)定行政處罰的范圍縮小到行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，并以默示的方式禁止行政機關(guān)通過規(guī)章以下的規(guī)范性文件設(shè)定行政處罰，以及無立法權(quán)的地方人大設(shè)定行政處罰。因此，對法律設(shè)定行政處罰的權(quán)力不加任何限制有悖于行政法治原則。有鑒于此，我們有理由認為，《行政處罰法》關(guān)于行政法規(guī)和地方性法規(guī)行政處罰設(shè)定權(quán)的規(guī)定需要改進，它起碼應(yīng)當對行政法規(guī)和地方性法規(guī)設(shè)定行政處罰的幅度有所規(guī)定，使得行政處罰的嚴厲性低于刑罰。該法第113條規(guī)定規(guī)章可以設(shè)定警告和一定數(shù)量罰款的行政處罰，“一定數(shù)量”是一個彈性很大的概念，《行政處罰法》將確定具體數(shù)額的權(quán)力交給了國務(wù)院和省、自治區(qū)、直轄市人大常委會?！ 】傊?，《行政處罰法》明確禁止法律，法規(guī)、規(guī)章以外的規(guī)范性文件設(shè)定行政處罰，從而治理了中下級地方人大、行政機關(guān)以及地方黨委擅設(shè)濫設(shè)行政處罰的現(xiàn)象，這是《行政處罰法》進步的地方，另一方面，《行政處罰法》在規(guī)定法律、法規(guī)、規(guī)章的行政處罰設(shè)定權(quán)時也暴露了不嚴重的弱點。(3)地方規(guī)章設(shè)定權(quán)的行使必須以法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)均無規(guī)定為前提，并不得與其后制定的法律、法規(guī)和地方性法規(guī)相抵觸。隨著法制的完善，法規(guī)、規(guī)章的設(shè)定權(quán)將與“具體規(guī)定權(quán)”并軌，成為“具體規(guī)定權(quán)”的一部分。8 / 8。在我國，行政法規(guī)的地位僅次于法律，在許多人的心目中，行政法規(guī)的合法性就象法律的合憲性一樣，是不用懷疑的。第二，行政處罰設(shè)定權(quán)是一種“不穩(wěn)定”或“不安全”的權(quán)力，因為一旦出現(xiàn)相應(yīng)的“上位法
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