【正文】 一階段：上市公司股權(quán)分布退市條件具體標(biāo)準(zhǔn)的空白期（1990年12月—2006年8月）2001年，我國(guó)證券市場(chǎng)根據(jù)《公司法》、《證券法》有關(guān)規(guī)定正式建立和執(zhí)行了上市公司退市制度。（2）在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的當(dāng)事人，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，擬在12個(gè)月內(nèi)通過(guò)集中競(jìng)價(jià)交易方式增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過(guò)該公司已發(fā)行股份的2%，并擬根據(jù)《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定申請(qǐng)免除發(fā)出要約的，當(dāng)事人可以選擇在增持期屆滿(mǎn)時(shí)進(jìn)行公告，也可以選擇在完成增持計(jì)劃或者提前終止增持計(jì)劃時(shí)進(jìn)行公告。李勇鴻在規(guī)定時(shí)間內(nèi)未向上交所提交對(duì)意向書(shū)的回復(fù)，多倫股份董事會(huì)及相關(guān)方均無(wú)法與李勇鴻取得聯(lián)系并向你送達(dá)意向書(shū)。2009年10月15日，百利亞太實(shí)際控制人張晶與鄭康豪簽訂《百利亞太投資有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)》，約定鄭康豪受讓張晶所持有的百利亞太51%的股權(quán)，并于2009年10月16日完成上述股份過(guò)戶(hù)，此行為實(shí)質(zhì)上違背了上述承諾。該條有關(guān)股份鎖定期的安排，是以上市公司控制權(quán)是否變化為標(biāo)準(zhǔn)的。另外，新《上市公司收購(gòu)管理辦法》第二章只是要求增持股份不超過(guò)已發(fā)行股份30%的投資者（而非收購(gòu)人）進(jìn)行信息披露，盡管有些披露內(nèi)容與收購(gòu)報(bào)告書(shū)已經(jīng)基本一致（特別是，其中包含了披露投資者符合收購(gòu)人的資格條件、具備收購(gòu)的實(shí)力等要求），但這充其量只是表明監(jiān)管機(jī)構(gòu)參照了收購(gòu)的有關(guān)條件對(duì)其進(jìn)行管理。由于規(guī)則的上述調(diào)整，當(dāng)前理論界和實(shí)務(wù)界形成了有關(guān)收購(gòu)法律含義的三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)：收購(gòu)是指取得或者鞏固對(duì)上市公司控制權(quán)的行為。上市公司收購(gòu)中的新型法律問(wèn)題探析（一）近年來(lái)，我國(guó)上市公司收購(gòu)風(fēng)起云涌，日趨增多。所謂的“控制權(quán)”，根據(jù)新《上市公司收購(gòu)管理辦法》第八十四條的規(guī)定，是指:（一）成為公司持股50%以上的控股股東；（二）可支配的公司股份表決權(quán)超過(guò)30%；（三）能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；（四）足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響，等等。有些市場(chǎng)主體持這一觀點(diǎn)。因此，中國(guó)證監(jiān)會(huì)上市部在2009年12月14日發(fā)給上交所的《關(guān)于上市公司收購(gòu)有關(guān)界定情況的函》(上市部函[2009]171號(hào))中明確指出，對(duì)于投資者取得一上市公司擁有權(quán)益的股份比例低于30%，但成為上市公司第一大股東的情形，由于該投資者可能已經(jīng)能夠?qū)ι鲜泄窘?jīng)營(yíng)決策施加重大影響，甚至已經(jīng)取得公司的實(shí)際控制權(quán)，因此屬于收購(gòu)行為，應(yīng)當(dāng)適用《證券法》第九十八條有關(guān)股份鎖定的規(guī)定。2009年11月20日，深交所對(duì)百利亞太及相關(guān)當(dāng)事人作出了公開(kāi)譴責(zé)的處分決定。2012年12月6日，上交所以交易所公告的形式向李勇鴻送達(dá)了意向書(shū)，并在公告中規(guī)定了提交書(shū)面回復(fù)的期限，逾期視為無(wú)異議。當(dāng)事人在進(jìn)行前述公告后，應(yīng)當(dāng)按照《收購(gòu)辦法》的相關(guān)規(guī)定及時(shí)向證監(jiān)會(huì)提交豁免申請(qǐng)。2001年4月23日，連續(xù)四年虧損的上交所上市公司PT水仙成為滬深兩市首家退市的上市公司，標(biāo)志著我國(guó)退市法律制度的正式實(shí)施。首先，在法律適用上發(fā)生了變化。第二階段：上市公司股權(quán)分布退市條件具體標(biāo)準(zhǔn)的建立和逐步完善期（2006年8月—現(xiàn)在）如上所述，《證券法》第五十五條和五十六條將“股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件”作為暫停上市和終止上市的情形之一，但上述兩條均未對(duì)“股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件”的具體情形作出明確界定，《證券法》第五十條也只是規(guī)定了股份有限公司的初始上市條件。廣發(fā)證券借殼延邊公路上市前，延邊公路總股本為184,109,986股，已上市流通股本93,182,461股，%；廣發(fā)證券借殼延邊公路上市后，總股本變?yōu)?,507,045,732，無(wú)限售條件的流通股股本為92,071,445股，%。（2）持續(xù)上市的股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)須與上市公司收購(gòu)相銜接在股權(quán)分置改革后股份全流通的市場(chǎng)環(huán)境下，上市公司股權(quán)分布變化是上市公司收購(gòu)（包括回購(gòu)）行為的充要條件，因此，上市公司股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)必須與上市公司收購(gòu)的相關(guān)規(guī)定相銜接。2006年8月30日，《補(bǔ)充通知》上報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)后由滬深證券交易所發(fā)布實(shí)施。根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2006年修訂）》(四)項(xiàng)、(十)項(xiàng)有關(guān)上市公司股權(quán)分布的規(guī)定，以及《關(guān)于深圳證券交易所股票上市規(guī)則有關(guān)上市公司股權(quán)分布問(wèn)題的補(bǔ)充通知》的規(guī)定，若社會(huì)公眾持有的股份低于公司股份總數(shù)的25%，或股本總額超過(guò)人民幣4億元的公司社會(huì)公眾持股的比例低于10%，則上市公司股權(quán)分布不再具備上市條件。上述計(jì)劃實(shí)施完畢后，蘇泊爾股權(quán)分布滿(mǎn)足上市條件，蘇泊爾股票于2008年3月28日復(fù)牌交易。根據(jù)《公司法》第53條、第118條和《深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》，因周劍軍的辭職導(dǎo)致公司監(jiān)事會(huì)人數(shù)低于法定人數(shù)，周劍軍辭職的生效日期為新的監(jiān)事選舉產(chǎn)生之日。2012年5月30日，京威股份2012年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)了《關(guān)于補(bǔ)選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》的議案，周劍軍辭職正式生效?！稄?fù)函》認(rèn)為，按《證券法》第八十六條規(guī)定，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議，其它安排與他人共同持有上市公司的股份達(dá)到5%或達(dá)到5%后，無(wú)論增加或者減少5%時(shí)，均應(yīng)當(dāng)履行報(bào)告和公告義務(wù)。陽(yáng)光城案例2007年6月7日至6月19日和6月25日，施永雷和郁瑞芬夫妻共同持有“陽(yáng)光發(fā)展”的股票比例達(dá)到并超過(guò)陽(yáng)光城（000671）已發(fā)行股份的5%后，未及時(shí)履行報(bào)告和公告等義務(wù)。陳德勝、陳鵬通過(guò)本所的證券交易，在共同持有的股份達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，未按照《證券法》第86條和《上市公司收購(gòu)管理辦法》第13條的規(guī)定，履行相關(guān)信息披露義務(wù)并停止買(mǎi)賣(mài)，且未及時(shí)告知上市公司?？毓晒蓶|為了鞏固其控制權(quán)或者對(duì)抗敵意收購(gòu)等原因，通過(guò)協(xié)議與其他投資者達(dá)成“一致行動(dòng)”后，因?yàn)楹喜⒂?jì)算，其擁有權(quán)益的股份增加。同時(shí)，撤銷(xiāo)協(xié)議還補(bǔ)充約定：鑒于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未明確協(xié)議有效期，協(xié)議雙方特此同意，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的有效期為十二個(gè)月（武鋼實(shí)業(yè)、市總工會(huì)、阿華美制衣、武漢地產(chǎn)有效期自2011年4月13日起，中南電力設(shè)計(jì)院有效期自2011年6月1日起），如果協(xié)議雙方在協(xié)議到期前一個(gè)月內(nèi)未就到期解除協(xié)議達(dá)成書(shū)面一致意見(jiàn)，則《戰(zhàn)略合作協(xié)議》有效期順延十二個(gè)月。此次一致行動(dòng)協(xié)議到期后，%，為單一最大股東。第一類(lèi)并不會(huì)特別約定一致行動(dòng)協(xié)議的有效期,而是約定該關(guān)系長(zhǎng)期存在,甚至?xí)_列保證控制權(quán)穩(wěn)定的措施。對(duì)于該類(lèi)情況，“一致行動(dòng)”協(xié)議在協(xié)議期限屆滿(mǎn)后可以解除，但不得提前解除。根據(jù)公司的實(shí)際上市情況,上述協(xié)議截至2012年10月9日到期終止。第六十三條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于發(fā)出要約的申請(qǐng)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)自收到符合規(guī)定的申請(qǐng)文件之日起10個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶(hù)登記手續(xù)；中國(guó)證監(jiān)會(huì)不同意其申請(qǐng)的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十一條的規(guī)定辦理：（一）經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無(wú)償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%；（二）因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%；（三）證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷(xiāo)、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30%，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。轉(zhuǎn)讓雙方屬于同一國(guó)有控股集團(tuán)所有或者控制收購(gòu)人與出讓人如果屬于同一國(guó)有控股集團(tuán)所有或者控制，可以認(rèn)定二者為受同一實(shí)際控制人控制的不同主體，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化。 為明確《上市公司收購(gòu)管理辦法》第六十二條第一款第（二）項(xiàng)有關(guān)“上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難”的適用條件，進(jìn)一步規(guī)范上市公司收購(gòu)行為，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2011年1月10日發(fā)布實(shí)施了《〈上市公司收購(gòu)管理辦法〉第六十二條有關(guān)上市公司嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的適用意見(jiàn)——證券期貨法律適用意見(jiàn)第7號(hào)》，提出上市公司存在以下情形之一的，可以認(rèn)定其面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難：（1）最近兩年連續(xù)虧損。（五）發(fā)行股份認(rèn)購(gòu)資產(chǎn)涉及的要約豁免問(wèn)題上市公司定向發(fā)行過(guò)程中，大股東以資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司發(fā)行的股份、其他機(jī)構(gòu)投資者以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)股份時(shí)，如采取“一次核準(zhǔn)、兩次發(fā)行”的方式進(jìn)行處理，則會(huì)出現(xiàn)大股東先認(rèn)購(gòu)股份后對(duì)上市公司的持股比例提高從而觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)、其他機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)購(gòu)后大股東的持股比例最終下降從而達(dá)不到要約收購(gòu)界限的情形。2006年5月27日，北京國(guó)源聯(lián)合有限公司與山東魯能物業(yè)公司等46家股東簽署協(xié)議，%的股份，同時(shí)。根據(jù)《四方協(xié)議》及其附件《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》實(shí)施上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，深國(guó)投將不再持有延邊公路的股權(quán)，%，依法需國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)及我會(huì)豁免要約收購(gòu)。直至2007年12月21日，京博控股持有國(guó)通管業(yè)股票20,505,108股，%，低于30%的比例。 那么，在計(jì)算權(quán)益的時(shí)候，C公司持有B上市公司60%的權(quán)益，而不是42%，D公司、E公司則不持有B上市公司的權(quán)益。如果條文中用的是“事實(shí)發(fā)生后3日內(nèi)”則指不包含當(dāng)天的之后3日內(nèi)。（2）天目藥業(yè)案例現(xiàn)代聯(lián)合為天目藥業(yè)（600671）原第一大股東，章鵬飛作為現(xiàn)代聯(lián)合控股股東、法定代表人為天目藥業(yè)原實(shí)際控制人。2010年9月7日，光耀集團(tuán)、通盈公司分別因股權(quán)轉(zhuǎn)讓及企業(yè)借貸糾紛向法院提起訴訟，相關(guān)案件于2012年1月11日由杭州市江干區(qū)人民法院公開(kāi)開(kāi)庭審理。然而，該類(lèi)股東累計(jì)減持上市公司股份未達(dá)到5％，但減持后其持股已突破（低于）5%時(shí)，是否需要披露？鑒于5％這一臨界點(diǎn)對(duì)股東的權(quán)利義務(wù)影響均較大，目前監(jiān)管機(jī)構(gòu)也要求公司和該類(lèi)股東履行相應(yīng)信息披露義務(wù)，即由公司刊登股東減持公司股份后持股比例低于5%的提示性公告，股東編制并披露權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)。2011年8月1516日，DINGHUI SOLAR ENERGY(HONG KONG) LIMITED通過(guò)深交所集中交易系統(tǒng)出售所持九陽(yáng)股份1,300,000股，%。此外，對(duì)于因?yàn)樯鲜泄緶p少股本、增發(fā)等原因?qū)е峦顿Y者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份被動(dòng)變動(dòng)達(dá)到《上市公司收購(gòu)管理辦法》第十四條規(guī)定情形或者低于5%時(shí)，是否需要履行信息披露義務(wù)？我們認(rèn)為應(yīng)該按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》第十九條規(guī)定執(zhí)行。特發(fā)信息原第二大股東五礦企榮有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“五礦企榮”）截止2013年1月31日本次非公開(kāi)發(fā)行前持有公司股份13,454,344股，占公司發(fā)行前總股本250,000,%。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在上市公告書(shū)中公告上述承諾”。2012年5月1日實(shí)施的創(chuàng)業(yè)板《股票上市規(guī)則（2012年修訂）》也繼續(xù)沿用了上述規(guī)定。中鋼集團(tuán)持有公司 24,480,000 股，占公司總股本的 %；通過(guò)全資子企業(yè)中鋼集團(tuán)馬鞍山礦山研究院持有公司 9,120,000 股，占公司總股本的 %；通過(guò)以上行為，擬設(shè)立的中國(guó)中鋼將實(shí)際持有公司33,600,000 股，占公司總股本的 40%。2008年10月1日，《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2008年修訂）》正式實(shí)施，為鼓勵(lì)上市公司并購(gòu)重組，新主板《上市規(guī)則》放寬了對(duì)IPO后控股股東和實(shí)際控制人所持股份的轉(zhuǎn)讓限制，允許在重大資產(chǎn)重組和在同一實(shí)際控制人控制的主體間轉(zhuǎn)讓這兩種情況下，可以豁免遵守三年鎖定期的規(guī)定。公司非公開(kāi)發(fā)行擴(kuò)大股本，%%，不再是公司持股5%以上股東。上市公司應(yīng)當(dāng)自完成減少股本的變更登記之日起2個(gè)工作日內(nèi)，就因此導(dǎo)致的公司股東擁有權(quán)益的股份變動(dòng)情況作出公告；因公司減少股本可能導(dǎo)致投資者及其一致行動(dòng)人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，該投資者及其一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)自公司董事會(huì)公告有關(guān)減少公司股本決議之日起3個(gè)工作日內(nèi)，按照本辦法第十七條第一款的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。2011年8月18日，九陽(yáng)股份披露了《股東減持公司提示性公告》，同時(shí)，DINGHUI SOLAR ENERGY(HONG KONG) LIMITED因其減持行為導(dǎo)致其持有的公司股份比例突破（低于）5％，編制并披露了簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)。 2012年2月22日，現(xiàn)代聯(lián)合與光耀集團(tuán)簽署了《和解協(xié)議》。因該《意向書(shū)》內(nèi)容未及時(shí)披露，上交所于2012年3月對(duì)現(xiàn)代聯(lián)合、章鵬飛予以通報(bào)批評(píng)。（1）美欣達(dá)案例 至于權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)和收購(gòu)報(bào)告書(shū)（摘要）的披露時(shí)點(diǎn)問(wèn)題，《上市公司收購(gòu)管理辦法》規(guī)定應(yīng)在“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內(nèi)披露。2012年2月25日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)作出行政處罰決定：一、責(zé)令京博控股改正，給予警告，并處以70萬(wàn)元罰款；二、對(duì)馬韻升給予警告，并處以30萬(wàn)元罰款。2010年10月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)做出行政處罰決定，責(zé)令銀河集團(tuán)改正違法行為，給予警告，沒(méi)收違法所得305,，并處以505,。根據(jù)《證券法》）第九十四條規(guī)定“以協(xié)議方式收購(gòu)上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購(gòu)人必須在三日內(nèi)將該收購(gòu)協(xié)議向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，并予公告”，吉林敖東應(yīng)當(dāng)在《四方協(xié)議》達(dá)成后三日內(nèi)按上述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。鑒于魯能集團(tuán)擁有金馬集團(tuán)（000602 ）、廣宇發(fā)展（000537）、魯能泰山（000720）3家上市公司控制權(quán)，因此，北京國(guó)源聯(lián)合收購(gòu)魯能集團(tuán)的行為，已構(gòu)成對(duì)3家上市公司的間接收購(gòu)，但未履行信息披露和相關(guān)義務(wù)。（六）外資企業(yè)直接或間接收購(gòu)境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)或者申請(qǐng)要約豁免問(wèn)題根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于外資企業(yè)直接或間接收購(gòu)境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)或者需申請(qǐng)豁免其要約收購(gòu)義務(wù)的，需要遵循以下規(guī)定：（1）外資企業(yè)直接或間接收購(gòu)境內(nèi)上市公司，觸發(fā)要約收購(gòu)義務(wù)或者需申請(qǐng)豁免其要約收購(gòu)義務(wù)的，申請(qǐng)豁免主體或者發(fā)出要約收購(gòu)的主體必須是外資企業(yè)或經(jīng)主管部門(mén)認(rèn)可的外資企業(yè)控股的境內(nèi)子公司。（3）最近一年期末股東權(quán)益為負(fù)值。根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，上述有關(guān)“國(guó)有資產(chǎn)無(wú)償劃轉(zhuǎn)、變更、合并”中的“無(wú)償”具體界定如下：（1）申請(qǐng)人根據(jù)《收購(gòu)辦法》第六十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除要約收購(gòu)義務(wù)的，必須取得有權(quán)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的批準(zhǔn)。收購(gòu)人與出讓人處于不同省份或者分屬于中央企業(yè)和地方企業(yè)所