【正文】 66．4萬元) (8)乙方承諾的質(zhì)量保修 在該項(xiàng)目設(shè)計(jì)規(guī)定的使用年限(50年)內(nèi)，乙方承擔(dān)全部保修責(zé)任。 合同價(jià)款包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍： （1）工程變更事件發(fā)生導(dǎo)致工程造價(jià)增減不超過合同總價(jià)10%。 ： （1）合同工期總?cè)諝v天數(shù)不應(yīng)扣除節(jié)假日，可以將該節(jié)假日時(shí)間加到總?cè)諝v天數(shù)中。如果需要有乙方完成，則應(yīng)與甲方商簽補(bǔ)充合同條款，就該部分工程內(nèi)容明確雙方各自的權(quán)利義務(wù)，并對(duì)工程計(jì)劃作出相應(yīng)的調(diào)整：如果由其他承包商完成，乙方也要與甲方就該部分工程內(nèi)容的協(xié)作配合條件及相應(yīng)的費(fèi)用等問題達(dá)成，一致意見。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)后，因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個(gè)月。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。 在施工期間，甲方因資金緊缺要求乙方停工一個(gè)月，此時(shí)乙方應(yīng)享有索賠權(quán)。 2．工程進(jìn)度款：基礎(chǔ)工程完成后，支付合同總價(jià)的10％；主體結(jié)構(gòu)三層完成后，支付合同總價(jià)的20％；主體結(jié)構(gòu)全部封頂后，支付合同總價(jià)的20％；工程基本竣工時(shí)，支付合同總價(jià)的30％。摘要如下： 補(bǔ)1：木門窗均用水曲柳板包門窗套； 補(bǔ)2：鋁合金窗90系列改用42型系列某鋁合金廠產(chǎn)品； 補(bǔ)3：挑陽臺(tái)均采用42型系列某鋁合金廠鋁合金窗封閉。 7．在補(bǔ)充施工合同協(xié)議條款中，不僅要補(bǔ)充工程內(nèi)容，而且要說明其價(jià)款是否需要調(diào)整，若需調(diào)整應(yīng)如何調(diào)整。施工完成后，乙方將擴(kuò)大范圍內(nèi)的施工工程量向造價(jià)工程師提出計(jì)量付款的要求，但遭到拒絕。 問題3： 答：造價(jià)工程師應(yīng)對(duì)兩項(xiàng)索賠事件做出處理如下： 1．對(duì)處理孤石引起的索賠，這是預(yù)先無法估計(jì)的地質(zhì)條件變化，屬于甲方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)給予乙方工期順延和費(fèi)用補(bǔ)償。施工承包商為D建筑公司。委托方A單位不履行勘察合同，無權(quán)要求返還定金。合同日歷工期為2年5個(gè)月。特請(qǐng)求法庭判決被告支付剩余的200萬元及拖期的利息。此外，（經(jīng)監(jiān)理工程師和業(yè)主代表簽字）的清單56件。承包商不在約定期限內(nèi)派人修理，業(yè)主可委托其他人員修理，保修費(fèi)用從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除。為此承包商準(zhǔn)備提出索賠。施工過程中，城市規(guī)劃管理局的工作人員來到施工現(xiàn)場(chǎng)，指出該工程不符合城市建設(shè)規(guī)劃，未領(lǐng)取施工規(guī)劃許可證，必須立即停止施工。經(jīng)發(fā)包人和承包人口頭交涉，在征得承包人同意的基礎(chǔ)上按承包人實(shí)際完成的工程量變更合同，并商定按“冶金部廣東省某廠估價(jià)標(biāo)準(zhǔn)機(jī)械化施工標(biāo)準(zhǔn)”結(jié)算。 三、工程招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)公開、公平、公正進(jìn)行 【案例】 1994年初，某房地產(chǎn)開發(fā)公司欲開發(fā)新區(qū)第三批商品房，是年12月，該公司分別在《深圳商報(bào)》和《深圳特區(qū)報(bào)》發(fā)出招標(biāo)公告，該房地產(chǎn)開發(fā)公司作為招標(biāo)人就該工程向社會(huì)公開招標(biāo)，擇其優(yōu)者簽約承建該項(xiàng)目。A建筑公司得知此事后，認(rèn)為房地產(chǎn)開發(fā)公司未依照既定標(biāo)價(jià)履約，實(shí)際上侵害了自己的權(quán)益，遂向法院起訴要求房地產(chǎn)開發(fā)公司賠償在投標(biāo)過程中的支出等損失。其后，經(jīng)A服務(wù)公司同意，B建設(shè)工程總公司分別與市C建筑設(shè)計(jì)院和市D建筑工程公司簽訂了建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同和建筑安裝合同。 【案例評(píng)析】 本案中，市A服務(wù)公司是發(fā)包人，市B建設(shè)工程總公司是總承包人，C建筑設(shè)計(jì)院和市D建筑工程公司是分包人。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。但合同簽訂后，國務(wù)院計(jì)劃主管部門公布該工程為國家重大建設(shè)工程項(xiàng)目，批準(zhǔn)的投資計(jì)劃中主體工程部分僅為15億元。驗(yàn)收后1個(gè)月，房產(chǎn)開發(fā)公司發(fā)現(xiàn)樓房屋頂漏水，遂要求建筑公司負(fù)責(zé)無償修理，并賠償損失，建筑公司則以施工合同中并未規(guī)定質(zhì)量保證期限，以工程已經(jīng)驗(yàn)收合格為由，拒絕無償修理要求。依據(jù)該辦法規(guī)定；出現(xiàn)的質(zhì)量問題屬保證期內(nèi)，故認(rèn)定建筑公司承擔(dān)無償修理和賠償損失責(zé)任是正確的。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。房地產(chǎn)開發(fā)公司組織開標(biāo)后，B建筑公司投標(biāo)數(shù)額為450萬元。 依法律規(guī)定，通過招標(biāo)投標(biāo)方式簽訂的建筑工程合同是固定總價(jià)合同，其特征在于：通過競(jìng)爭(zhēng)決定的總價(jià)不因工程量、設(shè)備及原材料價(jià)格等因素的變化而改變，當(dāng)事人投標(biāo)標(biāo)價(jià)應(yīng)將一切因素涵蓋，是一種高風(fēng)險(xiǎn)的承諾。原來市建筑設(shè)計(jì)院未對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行仔細(xì)勘察即自行進(jìn)行設(shè)計(jì)導(dǎo)致設(shè)計(jì)不合理，給發(fā)包人帶來了重大損失。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人”的規(guī)定，所以本案判決市建設(shè)工程總公司和市建筑設(shè)計(jì)院共同承擔(dān)連帶責(zé)任是正確的。甲認(rèn)為合同中沒有約定自己提供資料，不同意乙的要求，并要求乙承擔(dān)逾期交付設(shè)計(jì)書的違約責(zé)任。其責(zé)任應(yīng)自行承擔(dān)，增加設(shè)計(jì)費(fèi)的要求違背國家有關(guān)規(guī)定不能成立，故法院判決乙按規(guī)定收取費(fèi)用并承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返诙倨呤鍡l規(guī)定“施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、捐款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。該廠位于丘陵地區(qū)，原有許多農(nóng)田及藕塘，高低起伏不平，近旁有一國道。合同采用固定總價(jià)合同形式，要求報(bào)價(jià)中的材料價(jià)格調(diào)整獨(dú)立計(jì)算。A方堅(jiān)持用ICE，即英國土木工程師學(xué)會(huì)和土木工程承包商聯(lián)合會(huì)頒布的標(biāo)準(zhǔn)土木工程施工合同文本；而B方堅(jiān)持使用我國的示范文本。 （3）A方負(fù)責(zé)提供道路、場(chǎng)地，并將水電管路接到工地。 （6）本工程執(zhí)行英國規(guī)范，由A方提供一本相關(guān)的英國規(guī)范給B方。乙方亦口頭答應(yīng)。 問題： 1．該工程采用固定價(jià)格合同是否合適? 2．該施工合同的變更形式是否妥當(dāng)?此合同爭(zhēng)議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理? 分析要點(diǎn)： 本案例主要考核建設(shè)工程施工合同的類型及其適用性，解決合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)。否則，在合同雙方對(duì)合同變更內(nèi)容有爭(zhēng)議時(shí)，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。甲乙雙方簽訂的施工合同摘要如下： 一、協(xié)議書中的部分條款 (一)工程概況 工程名稱：職工住宅樓 工程地點(diǎn)：市區(qū) 工程內(nèi)容：建筑面積為3200平方米的磚混結(jié)構(gòu)住宅樓 (二)工程承包范圍 承包范圍：某建筑設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)的施工圖所包括的土建、裝飾、水暖電工程。 (十)合同生效 合同訂立時(shí)間：2002年3月5日 合同訂立地點(diǎn)：X X市X X區(qū)X X街X X號(hào) 本合同雙方約定：經(jīng)雙方主管部門批準(zhǔn)及公證后生效 二、專用條款中有關(guān)合同價(jià)款的條款 合同價(jià)款與支付 本合同價(jià)款采用固定價(jià)格合同方式確定 合同價(jià)款包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍： (1)工程變更事件發(fā)生導(dǎo)致工程造價(jià)增減不超過合同總價(jià)10％； (2)政策性規(guī)定以外的材料價(jià)格漲落等因素造成工程成本變化。 2．不應(yīng)以甲方規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為該工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以《建筑工程施工質(zhì)量驗(yàn)收統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》(GB503002001)中規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)作為該工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 案例三 背景： 某施工單位(乙方)與某建設(shè)單位(甲方)簽訂了某項(xiàng)工業(yè)建筑的地基強(qiáng)夯處理與基礎(chǔ)工程施工合同。為此乙方按照索賠程序提出了延長工期和費(fèi)用補(bǔ)償要求。 (2)對(duì)于后期特大暴雨引起的山洪暴發(fā)不能視為一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商預(yù)先能夠合理估計(jì)的因素，應(yīng)按不可抗力處理由此引起的索賠問題。A單位認(rèn)為可以借用該勘察報(bào)告，A單位即通知B單位不再履行合同。A單位不履行勘察合同，屬違約行為；C單位應(yīng)維護(hù)他人的勘察成果和設(shè)計(jì)文件，不得擅自轉(zhuǎn)讓給第三方，也不得用于合同以外的項(xiàng)目。因此，A單位應(yīng)承擔(dān)地基處理所需的20萬元，順延工期20天。 該工程按變更后的合同工期竣工，經(jīng)驗(yàn)收后投入使用。另還有其他質(zhì)量問題，并造成客房、機(jī)房設(shè)備、設(shè)施損失計(jì)人民幣75萬元。在長達(dá)2年多的時(shí)間里，甲方從未向乙方提出過工程存在質(zhì)量問題。顯然，如果裝飾施工中發(fā)現(xiàn)的主體工程施工質(zhì)量問題屬實(shí)，應(yīng)按保修處理。 問題： 1．該項(xiàng)施工索賠能否成立?為什么? 2．在該索賠事件中，應(yīng)提出的索賠內(nèi)容包括哪兩方面? 3．在工程施工中，通常可以提供的索賠證據(jù)有哪些? 4．承包商應(yīng)提供的索賠文件有哪些?請(qǐng)協(xié)助承包商擬定一份索賠通知。 答案： 問題1： 答：該項(xiàng)施工索賠能成立。本案例中業(yè)主在直至庭審前的2年多時(shí)間里，一直未就質(zhì)量問題提出異議，已超過訴訟時(shí)效，所以，不予保護(hù)。該案例所涉及的法律法規(guī)有：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等。 原告辯稱：被告稱工程主體不合格不屬實(shí)，并向法庭呈交了業(yè)主及有關(guān)方面簽字的合格 竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告及業(yè)主致乙方的感謝信等證據(jù)。訴稱：甲方于該工程驗(yàn)收合格后簽發(fā)了竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，并已開張營業(yè)。該項(xiàng)目甲方于X X年10月10日分別與某建筑工程公司(乙方)和某外資裝飾工程公司(丙方)簽訂了主體建筑工程施工合同和裝飾工程施工合同。委托方A單位不履行勘察合同，無權(quán)要求返還定金。但在進(jìn)行基礎(chǔ)施工階段，發(fā)現(xiàn)其中有部分地段地質(zhì)情況與勘察報(bào)告不符，出現(xiàn)軟弱地基，而在原報(bào)告中并未指出。 案例四 背景： 某年4月A單位擬建辦公樓一棟，工程地址位于已建成的X小區(qū)附近。 答案： 問題1： 答：造價(jià)工程師的拒絕正確。乙方的分項(xiàng)工程首先向監(jiān)理工程師申請(qǐng)質(zhì)量認(rèn)證，取得質(zhì)量認(rèn)證后，向造價(jià)工程師提出計(jì)量申請(qǐng)和支付工程款。 4．工程價(jià)款支付條款中的“基本竣工時(shí)間”不明確，應(yīng)修訂為具體明確的時(shí)間；“乙方不得因甲方資金的暫時(shí)不到位而停工和拖延工期”條款顯失公平，應(yīng)說明甲方資金不到位在什么期限內(nèi)乙方不得停工和拖延工期，且應(yīng)規(guī)定逾期支付的利息如何計(jì)算。 風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款調(diào)整方法：按實(shí)際竣工建筑面積520．00元／m2調(diào)整合同價(jià)款。 (九)甲方承諾的合同價(jià)款支付期限與方式 1．工程預(yù)付款：于開工之日支付合同總價(jià)的10％作為預(yù)付款。在竣工結(jié)算時(shí)雙方發(fā)生了爭(zhēng)議，對(duì)此只能以原書面合同規(guī)定為準(zhǔn)。 根據(jù)各類合同的適用范圍，分析該工程采用固定價(jià)格合同是否合適。兩個(gè)月后，返工完 畢。 4．B方的責(zé)任和權(quán)力： （1）若發(fā)現(xiàn)施工詳圖中的任何錯(cuò)誤和異常應(yīng)及時(shí)通知A方，但B方不能修改任何由A方提供的圖紙和文件；否則將承擔(dān)由此造成的全部損失費(fèi)用。發(fā)電機(jī)的運(yùn)行費(fèi)用由B方承擔(dān)。最后由A方起草合同文本，基本上采用ICE的內(nèi)容，增加了示范文本的幾個(gè)條款。故業(yè)主退回投標(biāo)文件，要求重新報(bào)價(jià)。 一、土建工程招標(biāo)及合同簽訂過程 土建工程包括生活區(qū)4棟宿舍、生產(chǎn)廠房（不包括鋼結(jié)構(gòu)安裝）、辦公樓、污水處理站、油罐區(qū)、鍋爐房等共15個(gè)單項(xiàng)工程。法院依照《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》的有關(guān)規(guī)定對(duì)欠缺條款進(jìn)行補(bǔ)充，無疑是正確的。小區(qū)建成后，經(jīng)驗(yàn)收質(zhì)量合格。法院認(rèn)為，合同中未對(duì)基礎(chǔ)資料的提供和期限予以約定，乙方逾期交付設(shè)計(jì)書屬乙方過錯(cuò)，構(gòu)成違約；另按國家規(guī)定，勘察、設(shè)計(jì)單位不能任意提高勘察設(shè)計(jì)費(fèi)，有關(guān)增加設(shè)計(jì)費(fèi)的條款認(rèn)定無效，判定：甲按國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算給付乙設(shè)計(jì)費(fèi)；乙按合同約定向甲支付逾期違約金。本案中建設(shè)工程總公司作為總承包人不自行施工，而將工程全部轉(zhuǎn)包他人，雖經(jīng)發(fā)包人同意，但違反禁止性規(guī)定，亦為違法行為。法院受理后，追加建設(shè)工程總公司為共同被告，讓其與市建筑設(shè)計(jì)院一起對(duì)工程建設(shè)質(zhì)量問題承擔(dān)連帶責(zé)任。 十、總包與分包有連帶責(zé)任 【案例】 某市服務(wù)公司因建辦公樓與建設(shè)工程總公司簽訂了建筑工程承包合同。最后B建筑公司因價(jià)格更低而中標(biāo)，并簽訂了總價(jià)包死的施工合同。本案中引起當(dāng)事人爭(zhēng)議并導(dǎo)致?lián)p失產(chǎn)生的原因是工程開工前未辦理規(guī)劃許可證，從而導(dǎo)致工程為非法工程，當(dāng)事人基于此而訂立的合同無合法基礎(chǔ)，為無效合同。商場(chǎng)通過投標(biāo)的形式與市建筑工程公司簽訂了建筑工程承包合同。法院判決施工合同有效，認(rèn)為合同中雖然并沒有約定工程質(zhì)量保證期限，但依建設(shè)部1993年11月16日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》的規(guī)定，屋面防水工程保修期限為3年，因此本案工程交工后兩個(gè)月內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，應(yīng)由施工單位承擔(dān)無償修理并賠償損失的責(zé)任。法院認(rèn)為，雙方所簽合同標(biāo)的系重大建設(shè)工程項(xiàng)目，合同簽訂前未經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門審批，未取得必要批準(zhǔn)文件，并違背國家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃，故認(rèn)定合同無效，委托人（項(xiàng)目法人）負(fù)主要責(zé)任，賠償建筑單位損失若干。禁止分包單位將其承包的工程再分包?？偝邪艘圆皇亲约嚎辈煸O(shè)計(jì)和建筑安裝的理由企圖不對(duì)發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，以及分包人以與發(fā)包人沒有合同關(guān)系為由不向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任是沒有法律依據(jù)的。建筑安裝合同約定由D建筑工程公司根據(jù)C建筑設(shè)計(jì)院提供的設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行施工，工程竣工時(shí)依據(jù)國家有關(guān)驗(yàn)收規(guī)定及設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行質(zhì)量驗(yàn)收。當(dāng)然，如果是招標(biāo)人和中標(biāo)人串通損害其他投標(biāo)人的利益，自應(yīng)對(duì)其他投標(biāo)人作出賠償。原告A建筑工程公司和B建筑工程公司均在投標(biāo)人之列。承包人起訴，要求發(fā)包人承擔(dān)全部窩工責(zé)任并堅(jiān)持按第一次合同規(guī)定的計(jì)價(jià)依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)辦理結(jié)算，而發(fā)包人在答辯中則要求承包人承擔(dān)延期交工責(zé)任。承包人因此而蒙受損失，向法院提起訴訟，要求發(fā)包人給予賠償。 答案： 問題1： 答：該項(xiàng)施工索賠能成立。 問題3： 答：根據(jù)我國《民法通則》之規(guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期為2年，從當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。又指出：如果真的存在被告所說的情況，那么被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定，在裝飾施工前通知我方修理。因此，裝修商進(jìn)行返工，并提出索賠，經(jīng)監(jiān)理工程師簽字報(bào)業(yè)主代表認(rèn)可，折合人民幣125萬元。為保證裝飾工程達(dá)到三星級(jí)水平，業(yè)主委托某監(jiān)理公司實(shí)施“裝飾工程監(jiān)理”。A單位應(yīng)于28天內(nèi)答復(fù)，或要求D單位進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)，逾期不作答復(fù)，視為默認(rèn)。A單位認(rèn)為可以借用該勘察報(bào)告，A單位即通知B單位不再履行合同