【正文】 機關(guān)適用刑法，還有利于國民學習和遵守刑法。 截止 2022 年 2 月，全國人大常委會已經(jīng)通過了六 個修正案 ，他們 分別是： 1999 年 12 月 25 日《刑法修正案》， 2022 年 8月 31 日《刑法修正案》（二）， 2022 年 1 月 29 日《刑法修正案》（三）， 2022 年 12 月 28 日《刑法修正案》（四）， 2022 年 2 月 28 日《刑法修正案》（五） ， 2022 年 6 月 29 日《刑法修正案》（六） 。 那么，針對這么重要的考試，我們應(yīng)該如何利用現(xiàn)有的教學資源給他們提供必要指導(dǎo)和培訓呢？這是我在近 5 年的刑法教學過程中一直非常關(guān)注和思考的問題。從我最近對法學院本科生和研究生發(fā)放的近 400 份調(diào)查問卷中可以看出，他們普遍非?？释覀兎▽W院在日常法律教學中，將司法考試有機地融入進去，并且希望學校能夠在他們畢業(yè)前夕，在司法考試方面給他們提供重要的培訓和輔導(dǎo)，為他們的畢業(yè)就業(yè)提供最后一次助動力。因為準備從事法律工作（包括法官、檢察官、律師以及公證員）的畢業(yè)生絕對是要通過司法考試的， 沒有通過司法考試就不能獲得法律職業(yè)資格證書，也就注定他（她）幾乎不能從事一些比較正規(guī)的法律職業(yè)。 這樣， 自從2022 國家實行統(tǒng)一司法考試年以來，全國共組織實施了 6 次國家司法考試， 19 萬多人通過，通過率為 %。”胡旭晟以檢察機關(guān)為例，闡述了金字塔式“三級考”的實際應(yīng)用：過初級考試者只能任職于基層檢察機關(guān)的普通崗位，過中級考試者的任職范圍拓寬至市級檢察機關(guān)和基層檢察機關(guān)中層以上領(lǐng)導(dǎo)崗位，過高級考試者則可任 職于省級及省級以上檢察機關(guān)和市級檢察機關(guān)中層以上領(lǐng)導(dǎo)崗位；報考市級檢察機關(guān)者，須具備初級考試合格證和基層檢察機關(guān)服務(wù)年限兩大硬件。 針對近年來司法考試中所暴露的問題， 包括只重視對法條的記憶，沒有重視考生法學基本功底、法律運用能力、推理能力、表達能力等法律基本操作能力的考核， 一些法學 專家認為，階段性司法考試模式應(yīng)至少分為兩個或兩個以上階段進行。從司考開始；版權(quán)所有 從 2022 開始，改為每卷 150 分，總分 600 分，及格線為 360 分。 法律精英 據(jù)有關(guān)報道， 2022 年 舉辦首屆統(tǒng)一的國家 司法考試，全國共 31 萬多人參加考試，合格 萬 多人，合格率為 %； 2022 年第二次國家司法考試，全國近 17 萬人參加考試 （由于從 2022 年開始要求只有大學本科學歷（并不限于法學專業(yè)），因此，具備?？茖W歷的人就不能報考，人數(shù)下降了許多） ，合格 萬 多人，合格率為 %； 2022 年第三次國家司法考試，全國近 18 萬人參加考試，合格 人數(shù)為 萬 多人，合格率為 %； 2022 年 第四次司法考試，有 萬考生報名（實際參加考試的人數(shù)為 萬人），合格人數(shù)為 萬人，其中港澳有 4 人合格（放寬學歷報名條件地區(qū)的合格分數(shù)線為 330 分），通過率是 %。 可見 ， 司法考試的難度有多大 ，但正是這種難度才使司法考試獲得全社會的高度認同，有“天下第一考”的美稱， 與高考、研究生入學考試并列 被成為 國家 的 三大考試。從司考開始；版權(quán)所有總則在共同犯罪部分分值比較集中。研究司考 ”的活動，通過這樣系列講座的宣傳和輔導(dǎo)，一方面可以 調(diào)動畢業(yè)生參加司法考試的積極性，另一方面可以提高法學院畢業(yè)生對司法考試認知和熟悉程度，進而提高他們司法考試的通過率。 但是，即使經(jīng)過了這么多次的修改， 或許 是由于刑法典條文太多的緣故，最高立法機關(guān) 并 沒有 及時 進行這方面的法規(guī)清理， 這在法治國家是很不應(yīng)該 出現(xiàn)的 。 本題 答案： B 2．關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項是正確的？ （ 2022 年試卷二第 16 題） A．罪刑法定原則禁止類推解釋與擴大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋 B．罪刑法定原則禁止司法機關(guān)進行類推解釋，但不禁止立法機關(guān)進行類推解釋 C．罪刑法定原則禁止適用不利于 行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法 D．罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素 解析：本題主要考查罪刑法定原則的基本含義 、基本內(nèi)容 以及派生原則。盜印必究！ 5 法規(guī)）正當 原則 ，即禁止處罰不當罰的行為，應(yīng)該有合理的犯罪圈， 不得將那些不具有嚴重危害社會的行為納入刑法調(diào)整的范圍； 禁止適用不均衡、殘虐的刑罰，應(yīng)該適用合理的刑罰圈 ，不得適用一些不人道、殘酷的刑罰，犯罪與刑罰之間保持相一致，重罪重罰，輕罪輕罰，在這個意義可以說，罪刑法定原則包含了罪責刑相適應(yīng)原則的內(nèi)涵 。這種立法體例違反罪刑法定原則 解析：本題主要考 查 罪刑法定原則的一些派生原則。 4．下列哪種說法是正確的？（ 2022 年試卷二第 20 題 ） A．將強制猥褻婦女罪中的 婦女 解釋為包括男性在內(nèi)的人，屬于擴大解釋 B．將故意殺人罪中的 人 解釋為 精神正常的人 ，屬于應(yīng)當禁止的類推解釋 C．將偽造貨幣罪中的 偽造 解釋為包 括變造貨幣，屬于法律允許的類推解釋 D．將為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪中的 情報 解釋為 關(guān)系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項 ，屬于縮小解釋 解析：本題主要考 查 罪刑法定 原則 與刑法解釋的關(guān)系。因為在有關(guān)貨幣犯罪中，立法者已經(jīng)明確規(guī)定了“ 變造貨幣 罪”，這說明偽造貨幣罪中的偽造已經(jīng)排除了“變造”。其二，從著重點上說，擴大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實，是對事實的比較。 第三，解釋結(jié)論與刑法的相關(guān)條文內(nèi)容以及刑法的整體精神相協(xié)調(diào)時，不宜認定為類推解釋。從司考開始；版權(quán)所有 考生一定要 根據(jù)刑法的基本理論， 浪費 一點 時間 ， 將這些空格填一下，再仔細計算個數(shù)，其中有一空是填“刑事責任”，而不是罪刑和罪行。對甲、乙的行為應(yīng)如何認定？（ 2022 年試卷二第 25 題） A．聚眾淫亂罪 B．組織淫穢表演罪 C．尋釁滋事罪 D．無罪 解析：本題主要考查犯罪的概念以及罪刑法定原則。但是如果一個行為具有刑事違法性 （形式違法性） ， 而 沒有社會危害性 （實質(zhì)違法性） ，我們也可以根據(jù)刑法第 13 條關(guān)于犯罪概念規(guī)定中“但書”部分予以否定 ，認為該種行為不符合我國的犯罪構(gòu)成要件（形式與實質(zhì)相統(tǒng)一的構(gòu)成要件） ，即出罪 ，從而將其排除在刑法 調(diào)整的 范圍之外。 本題答案： ABC。從司考開始；版權(quán)所有犯罪結(jié)果包括實際發(fā)生的結(jié)果、可能發(fā)生的結(jié)果（預(yù)備、未 遂的場合）、共同犯罪的部分結(jié)果。刑法第 9條：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。 D 項 表述正確。 本題答案： D。 A 選項中，主要考查法條競合的適用問題，詐騙罪與保險詐騙罪之間存在著法條競合的問題，按照特別法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)該適用特別法，優(yōu)先認定為保險詐騙罪 。 而不是擬制性規(guī)定 （所謂的擬制規(guī)定是指將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理，例如，甲行為原本不屬于乙罪，但是刑法仍然將甲行為認定為乙罪，適用乙罪的法律規(guī)定） ，重在提醒司法人員注意，而沒有改變一般公民與國家工作人員構(gòu)成共同犯罪的要件。 ② 關(guān)于注意規(guī)定與擬制規(guī)定的理論，詳細可以參見張明楷著：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學出版社 2022 年版，第 247－ 280 頁。 本題主要考 查 考生的法學理論功底，我之所以將這一題編進來，主要是要讓學生明白，現(xiàn)在的司法考試越來越注重法學理論的掌握和理解，而不是像以前那樣，簡單地考察法律條文。相反，刑法是公法，其主要目的是限制國家的公權(quán)力，國民的活動同樣只要沒有違背刑法的規(guī)定， 就不應(yīng)該受到處罰。但蘇某自己醒來后，剛邁了兩步即跌下山崖摔死。鐘的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關(guān)系，即使丁對因果關(guān)系存在認識錯誤，也構(gòu)成故意殺人罪既遂 解析：本題主要考查刑法中因果關(guān)系的判斷。 關(guān)于因果關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的？（ 2022 年試卷二第 2 題 ） A．甲故意傷害乙并致其重傷，乙被送到醫(yī) 院救治。危害行為與危害結(jié)果有事實上的因果關(guān)系，并不意味著可以將危害結(jié)果歸責于危害行為，要進行價值上的刑事歸責，還要考察其他因素。 ① 參見吳情樹 、黃曉亮：《簡論刑法中的因果關(guān)系學說――基于客觀歸責理論》，載《中南大學學報》（社科版） 2022 年第 4 期。” 韓國刑法典 263 條規(guī)定：“因數(shù)個獨立行為競合發(fā)生傷害結(jié)果而無 法判明孰為死傷原因的，以共同正犯處罰。丁的行為和李某的死亡之間存 在因果關(guān)系 解析 ： 本題 主要 考察相當因果關(guān)系 的判斷 。所謂“實行行為”是指對法益具有緊迫性、具體的危險性的行為。按照上述標準，選項 B 介入了醫(yī)生的重大失誤行為，因果關(guān)系不具有相當性，因 ① 參見趙秉志主編：《外國刑法各論》（大陸法系），中國人民大學出版社 2022 年版，第 32－ 33 頁。如甲以殺人的目的向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥還沒有起作用的時候，丙開槍打死乙， 甲的行為和乙的死亡之間沒有因果關(guān)系。某日，甲攜乙外出時，張三酒后駕車撞傷了乙并 迅速逃逸。甲的行為成立不作為的放火罪 解析：本題主要考 查 不作為犯罪作為義務(wù)的來源問題 。作為犯罪違背的是禁止性規(guī)范，不作為犯罪違背的是命令性規(guī)范，而持有到底是違背前者，還是后者，持有到底是作為，還是不作為，抑或是第三種獨立的行為類型？這在刑法理論界是有爭議的。強某醉酒后，錢包從褲袋里掉到地上，梁某拾后見錢包里有 5000 元現(xiàn)金就將其隱匿。 盜竊罪是指將他人所有、他人占有的財物通過平和手段 （不一定要秘密）變成自己所有、自己占有。其次，梁某沒有送強某回家的行為與強某被凍死沒有因果關(guān)系。行為 人丟失槍支后有立即報告的義務(wù) ， 但行為人沒有履行這種義務(wù)。筆者認為，偷稅罪不僅是一個不作為犯，而且還是純正的不作為犯，因為劃分作為犯與不作為犯的標準不在于行為人是否實施了某個行為，而在于他們違背的規(guī)范性質(zhì)不同，前者違背的是禁止性規(guī)范，否則違背的是命令性規(guī)范，偷稅行為違背的是納稅的義務(wù)，即國家命令有條件的單位或者自然人必須納稅，而偷稅行為則是行為人采用各種方法來違背這個命令性規(guī)范，應(yīng)該屬于不作為犯。 既然遺棄罪是純正的不作為犯，偷稅罪也應(yīng)該是純正的不作為犯，因為，遺棄罪并不意味著行為人什么都沒有做，行為人可能會采取將被撫養(yǎng)人抬到大街上或者趕出家門等行為，但不管是什么行為，他都違背了“必須扶養(yǎng)（撫養(yǎng)）”的命令性規(guī)范。 A 項中，根據(jù)刑法第 292 條第 2 款的規(guī)定，可直接認定為故意殺人罪， B 項中，根據(jù)刑法第 238 條第 2 款的規(guī)定，直接認定為故意傷害罪 （重傷） ， C 項中，根據(jù)刑法第 17 條第 2 款的規(guī)定，丙的行為直接構(gòu)成販賣毒品罪， D 項中，根據(jù)刑法第 17條第 2 款的規(guī)定，丁的行為直接構(gòu)成強奸罪。本題 答案：Ｂ 9．甲 15 周歲，系我國某邊鎮(zhèn)中學生。尤其要注意 2022 年 12 月 12 日最高人民法院通過的，并于 2022 年 1 月 23 日施行的《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法法律精英 B 項中， 致使被綁架人死亡應(yīng)當理解為 過失致使被綁架。盜印必究！ 17 律若干問題的解釋》，其中對未成年人犯罪做了一些特別的解釋 。打開后，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有 1000 元錢和 4 小袋白粉末 。路某的行為構(gòu)成何罪？（ 2022 年試卷二第 23 題） Ａ．盜竊罪 Ｂ．搶劫罪 Ｃ．綁架罪 Ｄ．搶劫罪、綁架罪 解析：本題主要考查我國刑法中的未成年犯罪的刑事責任年齡 ，已滿 14 周歲不滿 16周歲要對 8 種 類型的 犯罪 負責。侵占罪是指行為人將他人所有、自己占有的財物通過平和手段變成自己所有。 法律精英因此，該罪是一種不作為犯罪。 C 項錯誤， D 項正確。二者區(qū)分的關(guān)鍵在于財物為誰所占有。 ② 關(guān)于“持有”的性質(zhì) ,可以參見張明楷著：《刑法學》（第三版），法律出版社 2022 年版，第 148 頁。 從命題者的意圖 以及公布的答案來看 ，是將 “ 持有 ”行為 認定為違背了 禁止性 規(guī)范，即 禁止 行為人 非法 持有毒品，即認為非法持有毒品罪屬于作為犯罪 ， 而不是認定為違背了 命令 性規(guī)范 。 A 項中的縣衛(wèi)生局副局長劉某，由于不負有職責上的救助義務(wù)，不構(gòu)成不作為犯罪――瀆職罪 。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是離開了現(xiàn)場。 本題 答案 ： B。 法律精英該項看似考察因果關(guān)系，實際上還綜合考察了實行行為概念 的判斷 。相當，指該行為產(chǎn)生該結(jié)果在日常生活中是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包 后離開。從司考開始；版權(quán)所有 B 也是正確的。甲的傷害行為與乙的死亡之間不存在因果關(guān)系 B．甲以殺人故意對乙實施暴力，造成乙重傷休克。在判斷危害行為與危害結(jié)果之間是否有因果關(guān)系時，主要采取社會相當性的標準進行判斷，但是一定要區(qū)分有因果關(guān)系不一定要進行刑事歸責，因為因果關(guān)系是否存在是一個純事實的客觀判斷，即事實判斷，而是否進行責任的追究則是一個價值判斷 ，這是兩個不同的概念和不同層次的問題 。趙的仇人赫某早就想殺趙，偶然見趙慌不擇路，在