【正文】 生產(chǎn)與市場(chǎng)規(guī)模，借助于購(gòu)并來提高經(jīng)營(yíng)效益，獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)或范圍經(jīng)濟(jì)效應(yīng) 躋身于新行業(yè)、新領(lǐng)域，以購(gòu)并的方式進(jìn)入新的產(chǎn)業(yè)尋求新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)： 進(jìn)入某些產(chǎn)業(yè)存在進(jìn)入壁壘，尤其是營(yíng)業(yè)許可、原料來源或行銷渠道的限制 獲取先進(jìn)的生產(chǎn)管理技術(shù)或生產(chǎn)管理人才 分散和抗拒企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，利用多元化的發(fā)展來保證企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中的地位 發(fā)掘利用目標(biāo)公司的潛在價(jià)值，轉(zhuǎn)手倒賣 合理避稅：虧損遞延 理 由 分 類 掌握原料和銷售渠道 1. 向前整合 2. 向后整合 規(guī)模經(jīng)濟(jì) 1 進(jìn)入新行業(yè) 避稅 避稅規(guī)劃 一、一般公司的并購(gòu)與上市公司并購(gòu) 一般公司并購(gòu) 上市公司并購(gòu)： 指目標(biāo)公司是上市公司，收購(gòu)方無論是上市公司還是非上市公司，均以取得目標(biāo)公司控制權(quán)為出發(fā)點(diǎn)和操作點(diǎn)而進(jìn)行的收購(gòu) 。屬杠桿收購(gòu)的一種。 古典式杠桿收購(gòu)模型 ?套利途徑：通過改變公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)實(shí)現(xiàn)凈資產(chǎn)收益率的倍增。 MBO收購(gòu)前提程序 集團(tuán)公司在競(jìng)爭(zhēng)壓力下，決定將主營(yíng)業(yè)務(wù)進(jìn)一步集中，放棄一些次要業(yè)務(wù) 出售 欲望 信心 收購(gòu)需求 公司內(nèi)部體系不順，管理失靈，為降低交易成本，提高整體效益而放棄部分業(yè)務(wù) 管理層產(chǎn)生較大的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略分歧，決定重整公司業(yè)務(wù) 所有者退休或意外喪失經(jīng)營(yíng)能力及意愿 法律、財(cái)務(wù)環(huán)境變化使公司繼續(xù)經(jīng)營(yíng)變得困難 集團(tuán)公司組織體系龐大，機(jī)構(gòu)僵化，壓制創(chuàng)新 股東集團(tuán)未能建立有效的激勵(lì)機(jī)制 管理層認(rèn)為集團(tuán)整體未能高效率地工作，自己部門的貢獻(xiàn)被其他部門的虧損所抵肖 對(duì)創(chuàng)業(yè)的高度信心 企業(yè)家的直覺 獨(dú)立運(yùn)作企業(yè)的能力 敢于承擔(dān)個(gè)人風(fēng)險(xiǎn) 善于應(yīng)付收購(gòu)過程中的成功與挫折 方案制作 完整 的 MBO方案主要內(nèi)容有： 1. 收購(gòu)目標(biāo) (整體還是部分 )； 2. 收購(gòu)方式 (是股權(quán)收購(gòu)還是資產(chǎn)收購(gòu) )； 3. 收購(gòu)主體設(shè)計(jì)； 4. 收購(gòu)價(jià)格； 5. 收購(gòu)后新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)； 6. 收購(gòu)融資安排與還貸預(yù)測(cè)； 7. 收購(gòu)組織與收購(gòu)戰(zhàn)術(shù)； 8. 收購(gòu)后新公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)整合方案與治理結(jié)構(gòu)安排等。 3. 對(duì)被收購(gòu)公司的估值一般比發(fā)行上市和出賣給戰(zhàn)略性收購(gòu)者要低 。這種收購(gòu)交易在收購(gòu)公司與被收購(gòu)公司的股東之間進(jìn)行，若被收購(gòu)公司是一家上市公司，則這種收購(gòu)?fù)ㄟ^在證券市場(chǎng)上購(gòu)買該公司的股票即可實(shí)現(xiàn)。 收購(gòu)前期的法律可行性分析 跨國(guó)收購(gòu)是一項(xiàng)復(fù)雜的海外投資活動(dòng) ， 而且具有相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)性 ， 因而在實(shí)施跨國(guó)收購(gòu)行為之前 ，除了應(yīng)當(dāng)進(jìn)行可靠的經(jīng)濟(jì)可行性分析之外 ， 還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)密的法律可行性分析 。 （ 3） 調(diào)查內(nèi)容 對(duì)目標(biāo)公司的調(diào)查評(píng)鑒主要包括以下內(nèi)容： 1） 對(duì)目標(biāo)公司的資信和潛力進(jìn)行調(diào)查 。 收購(gòu)標(biāo)的 收購(gòu)標(biāo)的包括股份或資產(chǎn) ， 或兩者兼而有之 。為了核實(shí)被收購(gòu)方陳述和保證的真實(shí)性，收購(gòu)方可以對(duì)被收購(gòu)公司進(jìn)行法律上和會(huì)計(jì)上的審查。 在公司收購(gòu)?fù)瓿珊?， 收購(gòu)方發(fā)現(xiàn)有未償債務(wù)和其他嚴(yán)重事件影響了被收購(gòu)公司的地位或者被收購(gòu)方違反了其陳述和保證 ， 給收購(gòu)方造成了損失的 ， 收購(gòu)方有權(quán)要求被收購(gòu)方予以賠償 。 被收購(gòu)公司交接前的過渡性安排 為了保護(hù)收購(gòu)方的合法利益 ， 確保被收購(gòu)公司在合同簽訂后至被收購(gòu)公司交接前的這一段過渡期內(nèi)不發(fā)生重大變化 ， 雙方應(yīng)當(dāng)在合同中明確約定過渡性安排條款主要包括被收購(gòu)者應(yīng)當(dāng)一如既往地進(jìn)行正常的營(yíng)業(yè)活動(dòng) ， 努力維持被收購(gòu)公司的現(xiàn)有組織機(jī)構(gòu) ， 保持現(xiàn)有的雇員和管理人員 ， 維持與供應(yīng)商 、 顧客及其他人之間現(xiàn)有的商業(yè)關(guān)系和商業(yè)渠道 ， 維持現(xiàn)有的各種保險(xiǎn) ， 在過渡期內(nèi) ，不修改 、 不變更 、 不撤銷 、 不終止與他人之間現(xiàn)有的 、 正在履行的協(xié)議 。 在交接時(shí) ， 被收購(gòu)方應(yīng)將公司收購(gòu)合同中規(guī)定的股權(quán) 、 產(chǎn)權(quán) 、 資產(chǎn)的所有權(quán)證明文件交付給收購(gòu)方 。 由于國(guó)際商事仲裁在解決跨國(guó)經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)議方面與法院訴訟相比有許多優(yōu)點(diǎn) ， 因而仲裁成為解決跨國(guó)經(jīng)濟(jì)爭(zhēng)議最受歡迎的一種方式 ， 而收購(gòu)合同之仲裁條款又是產(chǎn)生糾紛后國(guó)際仲裁的法律依據(jù) ， 但對(duì)于仲裁地 ， 可以選擇收購(gòu)方或被收購(gòu)方所在國(guó) ， 也可以選擇第三國(guó) 。 二、絕對(duì)多數(shù)條款 絕對(duì)多數(shù)條款 (Supermajority Provision)是指在公司章程中規(guī)定，公司的合并需要獲得絕對(duì)多數(shù)的股東投贊成票，這個(gè)比例通常為 80％，同時(shí)，對(duì)這一反收購(gòu)條款的修改也需要絕對(duì)多數(shù)的股東同意才能生效。 ３． 公布可提高本公司股價(jià)的信息，如發(fā)布盈利預(yù)測(cè)及未來更高的紅利支付率。但死亡換股對(duì)目標(biāo)公司的風(fēng)險(xiǎn)很大，因負(fù)債比例過高，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)增加，即使公司價(jià)值不變，但權(quán)益比重降低，股價(jià)不見得會(huì)隨在外流通股份減少而升高。資產(chǎn)重新評(píng)估的辦法可立即反映出資產(chǎn)增值，對(duì)刺激股價(jià)常常能起到顯著效果。 得到管理層支持和鼓勵(lì)的白衣騎士的收購(gòu)成功可能性極大，當(dāng)白衣騎士和攻擊方屬同一行業(yè)時(shí)，白衣騎士處于對(duì)自身利益的擔(dān)憂，比如害怕攻擊方收購(gòu)成功，壯大力量，成為強(qiáng)有力的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，往往也樂于參與競(jìng)價(jià)，發(fā)起溢價(jià)收購(gòu)，但此時(shí)介入往往意味著出高價(jià)，需要花費(fèi)較大的成本。這樣做的反收購(gòu)效果主要表現(xiàn)在二方面：一方面減少在外流通的股份，增加買方收購(gòu)到足額股份的難度；另一方面則可提高股價(jià)，增大收購(gòu)成本。在這種情況下，一旦遭到收購(gòu)襲擊，它往往采用虛胖戰(zhàn)術(shù)，以為反收購(gòu)的策略。該等收益就象一把降落傘讓高層管理者從高高的職位上安全下來，故名“ 降落傘 ” 計(jì)劃；又因其收益豐厚如金，故名“ 金降落傘 ” 。 十五、帕克門策略 在反兼并的策略中，帕克門是指目標(biāo)企業(yè)威脅要進(jìn)行反兼并，并開始收購(gòu)并購(gòu)企業(yè)股票，進(jìn)行反控制，以達(dá)到保衛(wèi)自己公司的目的。它一般是由企業(yè)發(fā)行特別權(quán)證，載明當(dāng)本企業(yè)發(fā)生突變事件時(shí)，權(quán)證持有人可以按非常優(yōu)惠的價(jià)格將特別股權(quán)證換為普通股票，或是企業(yè)有權(quán)以非常優(yōu)惠的價(jià)格贖回特別權(quán)證，無論上述哪種情形，該企業(yè)的股東都會(huì)獲利，而企業(yè)本身則會(huì)收到損失，并購(gòu)企業(yè)因此而會(huì)失去對(duì)兼并的興趣。這就表明采取這種反兼并措施幾乎就是一場(chǎng)公平的賭博。在美國(guó) 1962年至 1980年間的約三分之一的收購(gòu)案發(fā)生了法律訴訟。帕克門的典型案例是發(fā)生在美國(guó)貝蒂公司、馬丁公司、聯(lián)合技術(shù)公司和倫德公司之間的四角并購(gòu)大戰(zhàn)。 “ 灰降 ” 曾經(jīng)一度在石油行業(yè)十分流行 , 皮根斯在收購(gòu)接管美罕石油公司后不得不支付了高達(dá) 2021一 3000萬美元的灰降費(fèi)用。所有這些，使公司從精干變得臃腫，收購(gòu)之后，買方將不堪其負(fù)累。當(dāng)然，股份回購(gòu)也有可能產(chǎn)生另一種結(jié)果，即股份回購(gòu)可能導(dǎo)致收購(gòu)夢(mèng)碎，炒作收購(gòu)概念的投資者因此而失望，由此引發(fā)股價(jià)回落。防御性合并往往不合經(jīng)濟(jì)邏輯，運(yùn)用此法須要辯稱合并有利于綜合效益和協(xié)同效應(yīng)。 3）增加股利分配。 六、刺激股價(jià)漲升 公司股價(jià)偏低，是誘發(fā)收購(gòu)襲擊的最重要因素。 ５． 可以以公司的名義掀起積極公關(guān)運(yùn)動(dòng)，強(qiáng)調(diào)公司過去對(duì)社會(huì)各方面的良好奉獻(xiàn)，并與收購(gòu)人相對(duì)比，使收購(gòu)人感到其不為公眾（尤其目標(biāo)公司所在地的公眾）所歡迎。 三、雙重資本重組 這種反收購(gòu)對(duì)策是將公司股票按投票權(quán)劃分為高級(jí)和低級(jí)兩等，低級(jí)股票每股擁有一票的投票權(quán)，高級(jí)股票每一股擁有十票的投票權(quán)，但高級(jí)股票派發(fā)的股息較低，市場(chǎng)流動(dòng)性較差，低級(jí)股票的股息較高，市場(chǎng)流動(dòng)性較好。 跨國(guó)收購(gòu)是一項(xiàng)復(fù)雜的 、 系統(tǒng)的法律工程 ， 既涉及到本國(guó)法 ， 又涉及到外國(guó)法 ， 而且還須遵循國(guó)際慣例 。 關(guān)于保密和不競(jìng)爭(zhēng)條款 跨國(guó)收購(gòu)的保密事項(xiàng)涉及兩個(gè)方面： 一是收購(gòu)交易不成時(shí) ， 收購(gòu)方應(yīng)當(dāng)對(duì)被收購(gòu)方的情況保密 ， 不準(zhǔn)泄露給他人； 二是收購(gòu)交易成功時(shí) ， 被收購(gòu)方及其主要管理人員及雇員在離開被收購(gòu)公司后 ， 應(yīng)該保守收購(gòu)公司的秘密 。 此外 ， 合同還應(yīng)當(dāng)約定被收購(gòu)方在過渡期內(nèi)實(shí)施聘用新雇員或指派新的管理人員 、 出售或購(gòu)置不動(dòng)產(chǎn)或工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 改變公司資本結(jié)構(gòu) 、 訂立數(shù)額較大的貸款協(xié)議 、 抵押公司財(cái)產(chǎn)等行為時(shí) ， 應(yīng)事先征得收購(gòu)方的同意 。 實(shí)踐中還有一種做法是提存價(jià)款： 收購(gòu)雙方約定將一部分收購(gòu)價(jià)款存入一銀行帳戶 ， 并規(guī)定只有在收購(gòu)雙方簽署書面文件向銀行發(fā)出指令時(shí) ， 銀行才向被收購(gòu)方付款 。 對(duì)于巨額 、 復(fù)雜的公司收購(gòu)交易 ， 雙方在簽署收購(gòu)合同時(shí) ， 可以在該主合同中規(guī)定一個(gè)初步價(jià)格 ， 然后再根據(jù)對(duì)被收購(gòu)公司全面審查的結(jié)果 ， 確定最后價(jià)格 。 若收購(gòu)的是資產(chǎn) ， 則應(yīng)詳細(xì)規(guī)定資產(chǎn)的范圍 。 包括： 公司與第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系； 公司各種形式的資產(chǎn)為抵押標(biāo)的對(duì)第三人設(shè) 立的抵押權(quán)情況； 公司作為合同當(dāng)事人一方尚未履行完畢的各種 合同情況 ， 尤其是涉及公司被兼并之類條款 的合同 。 包括投資國(guó)對(duì)本國(guó)投資者海外投資的一般態(tài)度是鼓勵(lì)還是限制 （ 一般地 ， 資本過剩的國(guó)家鼓勵(lì)海外投資 ， 需要引進(jìn)外資國(guó)家則有所限制 ） ；投資國(guó)與東道國(guó)是否有外交關(guān)系和正常的經(jīng)貿(mào)關(guān)系；投資者向外國(guó)投資是否要經(jīng)過特別程序 、 需要獲得哪些批準(zhǔn)；投資國(guó)政府是否自行建立了對(duì)海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)提供保險(xiǎn)或保證的投資保險(xiǎn)或保證制度 ， 或投資國(guó)政府是否為全球性或地區(qū)性投資保證機(jī)構(gòu)的成員國(guó)等等 。 這種收購(gòu)方式是在收購(gòu)公司與被收購(gòu)公司之間進(jìn)行的 。 當(dāng)前 ， 中國(guó)已加入WTO， 面對(duì)開放的國(guó)際市場(chǎng)和洶涌澎湃的世界收購(gòu)兼并浪潮 ， 中國(guó)企業(yè)將不可避免地要被動(dòng)或主動(dòng)地走上跨國(guó)收購(gòu)和兼并的道路 。 MBO操作階段和程序 MBO 操作階段和程序第一階段 : 方案策劃 收購(gòu)可行性分析第二階段 進(jìn)行收購(gòu) 評(píng) 估 定 價(jià) 談 判 簽 約 履 行第三階段 : 后續(xù)整合 企業(yè)重新設(shè)計(jì)和再造 上 市 或 再 上 市標(biāo)的公司調(diào)查? 公司背景與沿革? 產(chǎn)業(yè)背景分析? 目前公司運(yùn)營(yíng)狀況? 人力資源? 資源配置? 市場(chǎng)環(huán)境? 科研開發(fā)? 公司章程? 財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)? 商務(wù)合同? 有關(guān)訴訟操作安排? 經(jīng)營(yíng)狀況調(diào)查? 組建管理團(tuán)隊(duì)? 聘選中介機(jī)構(gòu)? 設(shè)立收購(gòu)主體? 設(shè)計(jì)管理層激勵(lì)體系? 選擇戰(zhàn)略投資者? 收購(gòu)融資安排? 財(cái)務(wù)狀況審查? 法律方面調(diào)查股權(quán)投資方投資者的退出途徑 ? 公司上市 (IPO) 1. IPO為股權(quán)投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了條件 2. IPO適用于被資本市場(chǎng)青睞的成長(zhǎng)性行業(yè) ? 出賣給戰(zhàn)略收購(gòu)者 (Strategic Buyer) 1. 戰(zhàn)略收購(gòu)者指被收購(gòu)公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手 、 進(jìn)行前向或