【正文】
件適用法律問題的解釋?第22條“當(dāng)事人對部案件有爭議的僅對有爭議的進展鑒定但爭議范圍不能確定或者雙方當(dāng)事人懇求對全部鑒定的除外。其法律根據(jù)是?合同法?第284條“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。 4.5.2 在正確評判陰合同的效力的根底上處理工程價款糾紛應(yīng)詳細情況詳細分析。 依法成立的合同受法律保護。 第六節(jié) 門的事后審計引發(fā)的建立工程價款糾紛 詳細策略首先看建立工程施工合同中有無“按照門的審計作為工程開工價款的約定〞然后詳細問題詳細分析。審計應(yīng)當(dāng)自收到審計之日起三內(nèi)將審計書和審計送達被審計和有關(guān)。近年來因此類問題人民的數(shù)次答復(fù)都很明確。所采取的措施是:第一、堅決抵抗拒不配合;第二、在承包人抵抗無效后堅決向起訴在訴訟中委托法定部門進展工程造價鑒定以確認工程價款的詳細數(shù)額來解決雙方的工程價款爭議糾紛以維護自己的合法權(quán)益。但為了承攬工程建筑企業(yè)常以帶資施工為條件參與工程。工程造價機構(gòu)根據(jù)對“爛尾工程〞保全的證據(jù)資料結(jié)合現(xiàn)場實際勘測并結(jié)合工程造價法律規(guī)定依法作出“爛尾工程〞的工程價款的詳細數(shù)額。 ⑴ 發(fā)包人〔房地產(chǎn)開發(fā)商〕和承包人〔建筑企業(yè)〕首先進展協(xié)商解決`。 ⑵ 雙方不能達成協(xié)議的盡努力也不能繼續(xù)施工的。 起訴后首先申請進展證據(jù)保全其次申請委托法定工程造價機構(gòu)進展“爛尾工程〞造價鑒定最后申請依法拍賣“爛尾工程〞并優(yōu)先受償從而維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款。創(chuàng)魯班獎與工程造價直接掛鉤的工程罰款方式承包人到達了難以實現(xiàn)的目的沒有獎勵而不能實現(xiàn)目的那么要從工程款中扣罰對承包人極不公平。 〞 第3條規(guī)定“建立工程施工合同無效且建立工程經(jīng)開工驗收不合格的按照以下情形分別處理:〔一〕修復(fù)后的建立工程經(jīng)開工驗收合格發(fā)包人懇求承包人承當(dāng)修復(fù)費用的應(yīng)予支持;〔二〕修復(fù)后的建立工程經(jīng)開工驗收不合格承包人懇求支付工程價款的不予支持〞 0條規(guī)定“建立工程施工合同解除后已經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量合格的發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量不合格的參照本解釋第三條規(guī)定處理。此外在實際很多糾紛案件中工程造價咨詢機構(gòu)完成咨詢結(jié)果的時間太長不利于及時進展工程結(jié)算。建立工程開工經(jīng)歷收合格后方可交付使用;未經(jīng)歷收或者驗收不合格的不得交付使用。建立工程經(jīng)歷收合格的方可交付使用。〞 也即建立工程質(zhì)量不符合約定的發(fā)包人有權(quán)要求承包人無償修理或者返工、改建并承當(dāng)逾交付的違約責(zé)任。建立工程施工合同有效但建立工程經(jīng)開工驗收不合格的工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 根據(jù)建立部和頒發(fā)的?建立工程價款結(jié)算暫行?1條“工程價款結(jié)算應(yīng)按合同約定合同未作約定或約定不明的發(fā)、承包雙方應(yīng)按照以下規(guī)定與協(xié)商處理: 〔一〕有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章制度; 〔二〕建立行政主部門、自治區(qū)、直轄或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價、計價等有關(guān)規(guī)定; 〔三〕建立工程的合同、補充協(xié)議、變更簽證和現(xiàn)場簽證以及經(jīng)發(fā)、承包人認可的其他有效; 〔四〕其他可根據(jù)的材料。在起訴時應(yīng)把握以下四個方面:⑴、當(dāng)事人對建立工程的計價或者計價有約定的按照約定結(jié)算工程價款;⑵、當(dāng)事人約定發(fā)包人收到開工結(jié)算后在約定限內(nèi)不予答復(fù)視為認可開工結(jié)算的按照約定處理;⑶、當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款一方當(dāng)事人懇求對建立工程造價進展鑒定的不予支持;⑷、當(dāng)事人對部案件有爭議的僅對有爭議的進展鑒定但爭議范圍不能確定或者雙方當(dāng)事人懇求對全部鑒定的除外。在明確了盡建立工程施工合同無效但承包人懇求參照合同約定支付工程價款應(yīng)予支持的規(guī)定之后假如發(fā)包人成心拖延工程結(jié)算甚至成心指使或迫使降低工程價款以到達不給或少給工程價款的目的時承包人應(yīng)堅決起訴維護自己的合法權(quán)益。 建立工程施工合同有效但建立工程經(jīng)開工驗收不合格的工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。 根據(jù)?合同法?第52條 “有以下情形之一的合同無效:〔一〕一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同損害利益;〔二〕惡意串通損害、集體或者第三人利益;〔三〕以合法形式掩蓋目的;〔四〕損害社會公共利益;〔五〕違背法律、行政法規(guī)的強迫性規(guī)定〞之規(guī)定又可以非常明確的得出一個結(jié):僅僅沒有取費等級答應(yīng)證或超越取費等級答應(yīng)證進展建立施工所訂立的施工合同是有效合同。 〞 也即建立工程驗收日是確定建立工程開工日的唯一標尺。在明確了上述規(guī)定后假如發(fā)包人以承包人沒有到達到達優(yōu)質(zhì)、實現(xiàn)創(chuàng)杯要求而進展工程款扣罰時承包人應(yīng)英勇的拿起法律武器向提起訴訟以保護自己的合法權(quán)益討回自己的工程價款。 一般來講承包人的主要合同義務(wù)就是按照合同約定和施工將合格的建立工程交付發(fā)包人假如工程質(zhì)量有缺陷應(yīng)由承包人承當(dāng)責(zé)任。 第三承包人〔建筑企業(yè)〕委托法定工程造價機構(gòu)進展“爛尾工程〞造價鑒定。 第二承包人〔建筑企業(yè)〕委托對“爛尾工程〞進展證據(jù)保全。 保全內(nèi)容包括:承包人〔建筑企業(yè)〕與發(fā)包人〔房地產(chǎn)開發(fā)商〕訂立的施工合同以及與施工合同有關(guān)的設(shè)計圖紙、施工圖、招、工程量、工程報價單、書、雙方往來信、工程簽證、工程索賠資料等所有能以書面形式證明雙方存在施工合同關(guān)系的資料。所謂“非惡意〞的是指開發(fā)商在自有資金缺乏的情況下盲目上房地產(chǎn)工程一旦資金來源不暢工程便被迫停頓。〞規(guī)定的精也即假如承包人和發(fā)包人在建立工程施工合同中約定“按照門的審計作為工程開工價款的〞符合人民的解釋精。依法成立的合同受法律保護。根據(jù)民法的根本理“契約〞和“法不制止那么允許〞的精因此施工合同中有“按照門的審計作為工程開工價款的約定〞的是有效約定。和級以上地方人民設(shè)立審計。門無權(quán)審核、鑒定工程造價。其法律根據(jù)是:人民公布的?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?中6條明確規(guī)定“當(dāng)事人對建立工程的計價或者計價有約定的按照約定結(jié)算工程價款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)不得擅自變更或者解除合同。 面對此種情況作為承包方如何維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款如何處理此類工程價款糾紛呢? 參照?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第21條 “當(dāng)事人就同一建立工程另行訂立的建立工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同本質(zhì)性內(nèi)容不一致的應(yīng)當(dāng)以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)〞之精對于按照地方規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案或?qū)徟年幒贤l(fā)建立工程價款糾紛承包人根據(jù)備案或?qū)徟暮贤昂贤曌鳛榻Y(jié)算工程價款的根據(jù)。 承包人可以證明發(fā)包人同意其施工但未能提供簽證證明工程量發(fā)生的可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量〞的規(guī)定來解決工程量爭議從而確定工程開工價款;當(dāng)然也可以懇求法定部門進展工程單獨工程量鑒定從而確定工程開工價款其法律根據(jù)是?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第22條“當(dāng)事人對部案件有爭議的僅對有爭議的進展鑒定但爭議范圍不能確定或者雙方當(dāng)事人懇求對全部鑒定的除外。在材料價格大幅漲價而雙方協(xié)商不成時承包人完全可以向提起訴訟以訴訟的方式來解決雙方的工程價款爭議也必定能得到法律的支持。第二種是雙方約定主材價格按價定遇到大幅漲價依合同履行。一般情況下當(dāng)材料漲跌假如超過合同訂立時價格的 3050承包人按?合同法?第5條在協(xié)商不成時可以向或仲裁機構(gòu)提起合同變更之訴來平抑雙方的權(quán)利由或仲裁機構(gòu)委托審價對建材漲價部進展審價依法給予適當(dāng)價差補償。 因此在雙方已訂立了固定總價或單價的情形下材料上漲的全部風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包方一邊顯然有失公平。因此如發(fā)生建筑材料大幅漲價致使合同在履行生困難辦?筆者認為應(yīng)當(dāng)適用情勢變更原那么來解決材料價格大幅漲價引發(fā)的爭議。〞的規(guī)定確定前后約定矛盾甚至沖突條款的意思然后按照條款的意思來確定工程開工價款。合同是當(dāng)事人通過合意對于將來事物的安排然而由于當(dāng)事人通過合同對于其將來的事物作出安排時需要通過一定的用語表達其內(nèi)容 但由于各方面的原因締約當(dāng)事人對某個條款和用語也可能會產(chǎn)生不同的理解和認識從而也難免會發(fā)生爭議。 然后雙方根據(jù)達成的補充書面協(xié)議通過計算確認工程開工價款也可以懇求法定部門進展工程造價鑒定來確認工程開工價款?!?〞和?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第20條“當(dāng)事人約定發(fā)包人收到開工結(jié)算后在約定限內(nèi)不予答復(fù)視為認可開工結(jié)算的按照約定處理?!菜摹陈男邢薏幻鞔_的債務(wù)人可以隨時履行債權(quán)人也可以隨時要求履行但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。逾提取標的物或者逾付款的遇價格上漲時按照新價格執(zhí)行;價格下降時按照原價格執(zhí)行。其法律根據(jù)是?合同法?第62條“價款或者報酬不明確的按照訂立合同時履行地的價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行定價或者指導(dǎo)價的按照規(guī)定履行〞。其法律根據(jù)是?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?第22條“當(dāng)事人對部案件有爭議的僅對有爭議的進展鑒定但爭議范圍不能確定或者雙方當(dāng)事人懇求對全部鑒定的除外。 4.2.1 建立工程已經(jīng)通過峻工驗收完畢。 人民公布的?審理建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋?0條中明確規(guī)定“建立工程施工合同解除后已經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量合格的發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建立工程質(zhì)量不合格的參照本解釋第三條規(guī)定處理。〞 ⑵雙方不能達成協(xié)議的按照建立工程行業(yè)慣例或法律規(guī)定來確定工程開工價款。筆者為了闡述簡單清楚的需要才將引發(fā)建立工程價款糾紛的原因分為五類情況。有的工程一停數(shù)年合同約定的開工限也早已超過建筑企業(yè)長無法收回被拖欠的工程款。門無權(quán)審核、鑒定工程造價但有的地方甚至由和門共同發(fā)文對門的鑒定造價予以認可使超標建立和追加不成的“釣魚工程〞有了合法的避風(fēng)港。但在理中當(dāng)事人為躲避這些法律規(guī)定及其行政理就在合同的變更和文本本身內(nèi)容上打擦邊球于是出現(xiàn)了表現(xiàn)各異、形式眾多的陰合同?!《a(chǎn)生糾紛后雙方都會引用對自己有利的條款來解釋合同這種情況直接導(dǎo)致產(chǎn)生糾紛后受理不知根據(jù)哪一條款內(nèi)容解決糾紛的為難場面。 2 承發(fā)包雙方之間訂立書面施工合同內(nèi)容過于簡單這種情況比擬常見。 1 承發(fā)包雙方之間沒有訂立書面的施工合同僅有口頭合同。 5 按照建立工程價款是否結(jié)算分類可以分為:已結(jié)算完畢的工程價款糾紛;未結(jié)算完畢的工程價款糾紛。 第三節(jié) 其它 第二節(jié) 按照施工合同的效力分類 另外“工程〔〕報價〞和“工程〔〕造價〞“合同價款〞和“工程合同造價〞 “工程開工價款〞和“工程開工造價〞其概念的內(nèi)涵和外延是一致的僅僅是站的角度不同造成的稱謂有別。 工程索賠是合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工、賠償損失的書面確認在約定限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償懇求的一種權(quán)利是單方的權(quán)利主張。 筆者認為上述“工程價款〞定義都不太準確“工程價款〞的定義應(yīng)和建立工程的發(fā)承包實際活動相適應(yīng)、相一致才能表達“工程價款〞的含義。 ③開工驗收合格后承包人向發(fā)包人遞交開工結(jié)算及完好的結(jié)算資料然后雙方按照施工合同約定的合同價款及約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容進展工程開工價款結(jié)算開工結(jié)算實際是承包人發(fā)包人確定“工程開工造價〞。 雖然中價協(xié)學(xué)術(shù)會對工程造價的界定明確了工程造價一詞的內(nèi)涵和外延?!」P者認為“固定總價〞和“固定單價〞根據(jù)其價格固定的特點可以合并為“固定價格〞一種計價方式 〞 第一章 有關(guān)施工合同工程價款的根本概念 筆者認為其中最重要的原因是在建立〔發(fā)包人〕和建筑企業(yè)〔承包人〕之間存在著一個是非難辯、錯綜復(fù)雜的工程價款爭議糾紛。 2004年1月3日建立部、發(fā)改委、勞動保障部、中國人民銀行、銀監(jiān)委、保監(jiān)委以及人民等八部門共同下發(fā)了?貫徹〈實在解決建立領(lǐng)域拖欠工程款問題的〉的施行?。 鼓勵建筑業(yè)企業(yè)主動運用法律手段解決拖欠工程款問題。 個人 52 引 言 致 謝 49 第三節(jié) 培養(yǎng)全民良好的法律意識 47 第一節(jié) 在?建筑法?中增加工程價款的結(jié)算的內(nèi)容 45 第十二節(jié) 建立工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建立工程價款糾紛 38 第十節(jié) 因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建立工程價款糾紛 34 第八節(jié) 以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建立工程價款糾紛 30 第六節(jié) 門的事后審計引發(fā)的建立工程價款糾紛 25 第四節(jié) 實際施工與施工合同約定內(nèi)容不一致引發(fā)建立工程價款糾紛 20 第二節(jié) 施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建立工程價款糾紛 16 第四章 有關(guān)施工合同工程價款糾紛的處理策略 14 第四節(jié) “爛尾工程〞引發(fā)建立工程價款糾紛 12 第二節(jié) 建立工程陰合同引發(fā)建立工程價款糾紛 11 第三章 施工合同工程價款糾紛的成因 10 第二節(jié) 按照施工合同的效力分類 8 第二章 施工合同工程價款糾紛的一般類型 8 第三節(jié) 工程價款 4 第一節(jié) 合同價款 2 引 言 1 Facing the problem of the construction cost default in the national range, standing on the weak party . the contractor’s position, the author bring forward the material strategy and means to settle it for the first , this paper analyzes the construction contract. Through construing the relationship between the contract prices the construction cost and the price of construction, this paper define the concept of construction cost. Secondly, by investigating the different types of dissension about construction cost, this pape