【正文】 律效力。共具體名稱為：條例、決定、決議、命令、指示等。第 36 條明確規(guī)定了法人的概念，即法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 （二） 企業(yè)法人的設(shè)立、變更和終止 1. 企業(yè)法人設(shè)立的條件和程序 《民法通則》對(duì)企業(yè)法人的設(shè)立作了明確規(guī)定。法人的權(quán)利能力與法人共始終，法人在被撤銷或解散時(shí)還必須對(duì)其業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算，作好企業(yè)的清算工作。因?yàn)?，法人不存在無(wú)行為能力的問(wèn)題。所有權(quán)則是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所以，它是完整、充分的物權(quán)，又叫 “ 完全物權(quán) ” 。 （三） 所有權(quán)的內(nèi)容 所有權(quán)的內(nèi)容是所有人在法律規(guī)定范圍內(nèi)對(duì)其財(cái)產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)能。使用權(quán)與使用也是有區(qū)別的。但是，事實(shí)上有的所有人可以在轉(zhuǎn)讓使用權(quán)以后，仍然享有收益權(quán)。 （四） 所有權(quán)的取得、行使和消滅 1. 所有權(quán)的取得 所有權(quán)的取得可以分為原 始取得和繼受取得，但無(wú)論是原始取得還是繼受取得都應(yīng)依法取得。 3. 所有權(quán)的消滅 所有權(quán)的消滅是指因某種法律事實(shí)，致使所有人喪失了所有權(quán)。民法主要通過(guò)訴訟程序保護(hù)所有權(quán)。所有權(quán)反映的是一種靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系；債反映的是一種動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。 3． 債的本質(zhì)和作用 債是一種相對(duì)法律關(guān)系，這種債的關(guān)系在成文法出現(xiàn)以前，即已隨著簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì) 的產(chǎn)生而產(chǎn)生。合同是產(chǎn)生債的最普遍的法律事實(shí)，是債發(fā)生的主要根據(jù)。 (4) 侵權(quán)行為所生之債 侵權(quán)行為是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的不法行為。如債權(quán)人為多數(shù)，各債權(quán)人就自己的債權(quán)份額享有要求清償?shù)臋?quán)利，則為按份債權(quán)。 3. 根據(jù)債的標(biāo)的物屬性分類，可以分為特定物之債和種類物之債。這里所說(shuō)的經(jīng)營(yíng)者，是指從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。 4. 壟斷是指少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織之間為攫取高額利潤(rùn)為目的，利用正當(dāng)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段，彼此達(dá)成協(xié)議獨(dú)占某種商品的生產(chǎn)和銷售。廣告的經(jīng)營(yíng)者不得在明知或應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假?gòu)V告。 8. 經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)，商品聲譽(yù)。法律等規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，從規(guī)定。 3. 經(jīng)營(yíng)者采用財(cái)物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品，不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可根據(jù)情節(jié)處以 1 萬(wàn)元以上 20 萬(wàn)元以下的罰款，有違法所得的予以沒(méi)收，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 9. 經(jīng)營(yíng)者有違反被責(zé)令 暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿銷毀與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為有關(guān)財(cái)物的行為的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財(cái)物的價(jià)款的 1 倍以上 3 倍以下的罰款。可見(jiàn)，這里所指的消費(fèi)者是指生活資料的消費(fèi)者。 1. 國(guó)家對(duì)消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù) 國(guó)家和地方立法機(jī)關(guān)制定保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的 法律、法規(guī)；國(guó)務(wù)院制定保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的法規(guī)和政策；各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)、組織、協(xié)調(diào)、督促有關(guān)行政部門做好保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的工作；國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門 (國(guó)家技術(shù)監(jiān)督局 )、地方各級(jí)人民政府管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門、工商行政管理部門、醫(yī)藥衛(wèi)生管理部門、環(huán)保部門以及其他行政管理部門依法在各自職責(zé)范圍內(nèi)，負(fù)責(zé)調(diào)查處理，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益；司法機(jī)關(guān)以及其他有關(guān)單位依法解決消費(fèi)者權(quán)益的爭(zhēng)議、懲處經(jīng)營(yíng)者在提供商品和服務(wù)中侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的違法犯罪行為。 2. 發(fā)生消費(fèi)爭(zhēng)議時(shí)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的責(zé)任的承擔(dān)者： (1) 消費(fèi)者在購(gòu)買、使用商品時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償，銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或?qū)儆谙蜾N售者提供商品的其他銷售者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者或其他銷售者追償。 (3) 使用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照搞違法經(jīng)營(yíng)給消費(fèi)者造成損害的賠償問(wèn)題。廣告的經(jīng)營(yíng)者發(fā)布虛假?gòu)V告的，消費(fèi)者可以請(qǐng)求行政主管部門予以懲處。 4. 造成消費(fèi)者財(cái)產(chǎn)損害的法律責(zé)任。未按約定提供的，應(yīng)按消費(fèi)者的要求履行約定或者退回貨款，并應(yīng)承擔(dān)消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用。 (6) 對(duì)商品或者服務(wù)作引人誤解的虛偽宣傳的； (7) 對(duì)消費(fèi)者提出的修理、重作、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用或者賠償損失的要求，故意拖延或無(wú)理拒絕的； (8) 侵害消費(fèi)者人格尊嚴(yán)或者侵犯消費(fèi)者人身自由的； (9) 法律、法規(guī)規(guī)定的對(duì)損害消費(fèi)者權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以處罰的其他情形。 (二 ) 合同的法律特征 1. 合同能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生和建立權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并是一種能給雙方帶來(lái)法律后果的行為。 2. 根據(jù)合同標(biāo)的進(jìn)行分類，可以分為： (1)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的合同； (2)提供勞務(wù)的合同； (3)完成一定工作的合同。當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。 (1) 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 是指當(dāng)事人一方向另一方提出訂立合同的建議。如果原來(lái)的要約人接到新要約后，又提出一些新的條件叫做再要約。所以，標(biāo)的是合同最主要的條款。通過(guò)看樣訂貨，雙方共同封存樣品，作為驗(yàn)收依據(jù)。 (6) 履行期限、地點(diǎn)和方式 履行期限是指當(dāng)事人雙方行使權(quán)利、履行義務(wù)的時(shí)間界限，是確認(rèn)合同是否按期履行的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，又是確定合同當(dāng)事人是否承擔(dān)違約責(zé)任的法律依據(jù)。 (8) 解決爭(zhēng)議的辦法 (二 ) 合同的履行 1. 合同履行的概念 合同的履行是指雙方當(dāng)事人按照合同規(guī)定的條款，全面完成各自所承擔(dān)義務(wù)的法律行為。 (2) 適當(dāng)履行原則 適當(dāng)履行原則是指雙方當(dāng)事人按照合同全部條款的規(guī)定完成所承擔(dān)的義務(wù)，所以又叫全面履行。 (5) 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 (3)由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有履行合同，當(dāng)事人有權(quán)通知另一方解除合同。 2. 合同擔(dān)保的形式。 ” 在 “ 抵作價(jià)款 ” 的情況下，定金即起預(yù)先支付的作用。合同與保證合同之間是主合同與從合同的關(guān)系；保證人在合同中的地位屬于關(guān)系人，不是合同的當(dāng)事人；充當(dāng)保證人的必須是具有代為清償債務(wù)能力的法人和其他經(jīng)濟(jì)組織或公民，但國(guó)家機(jī)關(guān)不能充當(dāng)保證人，學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園也不能作為合同的保證人；保證人只有在被保 證人不履行經(jīng)濟(jì)合同義務(wù)時(shí)，才負(fù)連帶責(zé)任。仲裁機(jī)構(gòu)所作的裁決具有法律效力。 (六 ) 合同的管理 合同的管理是指業(yè)務(wù)主管部門、工商行政管理部門等依據(jù)法律、法規(guī)所規(guī)定的職責(zé)，對(duì)合同實(shí)行管理和監(jiān)督。公證是國(guó)家公證機(jī)關(guān)依法證明合同的真實(shí)性和合法性的一種證明活動(dòng)。 (3) 無(wú)效代理。如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 (1)主觀上必須存在過(guò)錯(cuò)，這是承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件。違約金是對(duì)違約行為的懲罰，所以，又叫懲罰性違約金。只要任何一方到期不履行合同義務(wù)，都要承擔(dān)違約責(zé)任。 此外，對(duì)利用合同危害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的違法行為，由縣級(jí)以上各級(jí)工商行政管理部 門和其他有關(guān)主管部門依據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定的職責(zé)處理；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 3. 無(wú)效合同的確認(rèn) 合同的無(wú)效，由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)。 2. 無(wú)效合同包括以下凡種情況： (1) 違反法律、法規(guī)的合同。 合同的鑒證是合同管理機(jī)關(guān)通過(guò)一定程序，依法審查當(dāng)事人的資格以及合同內(nèi)容的合法性和事實(shí)的真實(shí)性所進(jìn)行的一種證明活動(dòng)。反之，合同中未訂立仲裁 條款，而事后又未達(dá)成書面仲裁協(xié)議的，只能向人民法院起訴，不得進(jìn)行仲裁。 2. 合同糾紛的解決方式： (1) 按照《合同法》的規(guī)定，合同發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人可以通過(guò)協(xié)商或調(diào)解解決；在當(dāng)事人不愿通過(guò)協(xié)商調(diào)解解決或協(xié)商調(diào)解不成的情況下，若合同中訂有仲裁條款或事后達(dá)成書面仲裁協(xié)議的 ，可向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁：若合同中未訂立仲裁條款而事后又末達(dá)成書面仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人可向人民法院起訴。 (2) 保證 依《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》，保證是指“保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為?！稉?dān)保法》第 89 條規(guī)定， “ 給付定金的一方不履行合同的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金，接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 3. 合同變更或解除的法律責(zé)任 因變更或解除合同使一方遭受損失的，除依法可以免除責(zé)任的以外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。合同的解除分為法定解除和約定解除。 3. 在合同履行中，合同某些條款規(guī)定不明確時(shí)的處理辦法： (1) 合同規(guī)定質(zhì)量不明確的，按國(guó)家 標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，按專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按部門標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有部門標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)履行。這是為了維護(hù)合同的嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性，避免造成社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序混亂而采取的必要措施。在合同中應(yīng)作具體規(guī)定。價(jià)款和價(jià)格一樣，是商品價(jià)值的貨幣表現(xiàn)形式，反映商品等價(jià)交換的價(jià)值規(guī)律；酬金是對(duì)提供勞務(wù) ，完成工程項(xiàng)目或某種工作任務(wù)所付的報(bào)酬，反映的是按勞分配的原則。產(chǎn)品質(zhì)量和服務(wù)質(zhì)量采取標(biāo)準(zhǔn)化。合同必須具備的條款，叫做合同的主要條款。當(dāng)向特定單位提出要約時(shí)，在要約約定的期限內(nèi)，不得修改要約的內(nèi)容，受其本身要約的約束。所謂即時(shí)清結(jié)是指當(dāng)事人雙方在訂立合同的同時(shí)就履行了合同。 5. 合同不適用以下分類方法： (1) 單務(wù)合同和雙務(wù)合同分 類法； (2) 有償合同和無(wú)償合同分類法。 4. 合同還應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人的合法行為，當(dāng)事人如果簽訂的是違法合同，則屬于無(wú)效合同，不具有法律約束力，不僅不能達(dá)到預(yù)期的法律后果，過(guò)錯(cuò)者還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。 第四節(jié) 合同法 一、 合同和合同法的概念及特征 (一 ) 合同的概念 合同，通常又稱為契約， 是當(dāng)事人雙方達(dá)成的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。依法經(jīng)有關(guān)行政部門認(rèn)定為不合格的商品，消費(fèi)者要求退貨的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)退貨。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)更換或者退貨。當(dāng)經(jīng)營(yíng)者提供商品或服務(wù)，造成消費(fèi)者或者其他受害人人身傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少收入等費(fèi)用，造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付殘疾者生活自助具費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金以及其扶養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)等費(fèi)用；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。展銷會(huì)結(jié)束或者柜臺(tái)租賃期滿后，也可以向展銷會(huì)的舉辦者、柜臺(tái)的出租者要求賠償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。 3. 社會(huì)和輿論監(jiān)督 通過(guò)社會(huì)和輿論來(lái)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法有廣義和狹義之分。 12. 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在監(jiān)督檢查不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為時(shí)徇私舞弊的，對(duì)明知有違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定構(gòu)成犯罪的經(jīng)營(yíng)者故意包庇不使其受追訴的，依法追究刑事責(zé)任。 6. 經(jīng)營(yíng)者違反法律規(guī)定進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可根據(jù)情節(jié)處以 l 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款。 五、 違反《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的法律責(zé)任 1. 經(jīng)營(yíng)者對(duì)被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 11. 投標(biāo)者不得串通投標(biāo)、抬高或壓低標(biāo)價(jià)。 5. 經(jīng)營(yíng)者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。 2. 經(jīng)營(yíng)者不得采用財(cái)物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購(gòu)買商品。 2. 正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)是行為人 (1) 以遵守法律、遵 守商業(yè)道德為前提； (2) 以取得競(jìng)爭(zhēng)效果，增加經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益為目的； (3) 以充分調(diào)動(dòng)職工的積極性，努力提高產(chǎn)品質(zhì)量、提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，改進(jìn)技術(shù)、降低成本、增加信譽(yù)為競(jìng)爭(zhēng)手段。 (2) 特定物之債的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物所有權(quán)自債成立之時(shí)起較移，種類物之債的標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移只能自交付之時(shí)轉(zhuǎn)移。債權(quán)人為多數(shù)，每個(gè)人都享有要求全部清償?shù)臋?quán)利，則為連帶債權(quán)。 (1) 單一之債 單一之債是指?jìng)鶛?quán)人、債務(wù)人各為一人的債。管理他人事務(wù)或者為他人提供服務(wù)的人稱為管理人，被管理人管理事務(wù)或服務(wù)的人為本人，又稱受益人。特別是到了資本主義社會(huì)，商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系空前發(fā)展，服務(wù)于資本主義制度的債的種類和數(shù)量空前增加，成為資產(chǎn)階級(jí)民法調(diào)整的主要對(duì)象，現(xiàn)代債權(quán)制度遂確立，債權(quán)制度與所有權(quán)制度成為民法體系的兩大支柱。債權(quán)人的權(quán)利主要是通過(guò)債務(wù)人的行為來(lái)實(shí)現(xiàn)的。債權(quán)人享有要求債務(wù)人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利；債務(wù)人負(fù)有為一定行為或不為一定行為以滿足債權(quán)人該項(xiàng)要求的義務(wù)。共有人有權(quán)將自己的份額分出或轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓時(shí)，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。如通過(guò)合同關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系、繼承關(guān)系等方式取得的財(cái)產(chǎn)都是繼受取得。傳統(tǒng)理論認(rèn)為處分是指所有人對(duì)其財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上和法律上的最終處置。沒(méi)有法律根據(jù)或未經(jīng)所有人同意使用他人財(cái)產(chǎn)，是非法使用，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。但是，不法占有并不一定是違法占有。 3. 所有權(quán)具有絕對(duì)性和排他性。在社會(huì)主義社會(huì)存在著以社會(huì)主義所有權(quán)為主導(dǎo)的多種所有權(quán)形式并存、結(jié)合的體系，其中公有制經(jīng)濟(jì)的所有權(quán)居主導(dǎo)地位，因此，在總體上，這一所有權(quán)體系仍是社會(huì)主義所有權(quán)。 此外《民法通則》還對(duì)企業(yè)法人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任作了規(guī)定。 2. 企業(yè)法人的行為能力 企業(yè)法人的行為能力是指企業(yè)法人以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。企業(yè)法人的終止包括依法被撤銷、解散，依法宣告破產(chǎn)以及其他原因。 1. 企業(yè)法人是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)，以創(chuàng)造社會(huì)財(cái)富、擴(kuò)大社會(huì)積累為目的，實(shí)行經(jīng)濟(jì)核算制的法人。 7. 國(guó)際條約 國(guó)際條約是兩個(gè)以上的國(guó)家就政治、經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、文化、法律、軍事等方面的問(wèn)題確定其相互關(guān)系的協(xié)議。 2. 法律 這里是指狹義上的法律，法律是全國(guó)人民代表大會(huì)和全 國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) 制定頒布的規(guī)范性法律文件的統(tǒng)稱。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，階級(jí)