【正文】 面進(jìn)行司法監(jiān)督，但是監(jiān)督僅限于一定范圍之內(nèi)。 公元 1 12世紀(jì)，歐洲農(nóng)業(yè)的發(fā)展和城市的興起 —— 商人階級 ——自發(fā)組織具有類似裁判權(quán)的機(jī)構(gòu) —— 商事仲裁 這一時期的仲裁的特點(diǎn)：表現(xiàn)為一種道德規(guī)范和行業(yè)慣例的性質(zhì)，仲裁完全被視為私人領(lǐng)域的事項(xiàng)，處于一種絕對的自治狀態(tài)，屬于純粹的民間性的自救方法。市民社會高于政治國家。 ? 在古希臘羅馬時期，市民社會是相對于野蠻社會而言的， 此時的市民社會，是指市民（公民）的共同體 —— 國家，即政治社會。市民社會與政治國家相互獨(dú)立，又相互影響。但是，由于當(dāng)時奉行王權(quán)至上，國王認(rèn)為，商人行使司法權(quán)自行解決糾紛是對封建王權(quán)的侵犯。 1958年簽訂的《 關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約 》 、 1965年簽訂的《 解決國家與他國國民間投資爭議的公約 》 、 1985年制定公布的 《 聯(lián)合國國際商事仲裁示范法 》 等 【 總結(jié) 】 商事仲裁這一爭議解決方式，自產(chǎn)生以來，在形式上，一直到今天都沒有什么太大的改變。 ? 臨時仲裁也稱為特別仲裁、臨時性仲裁，是指在事先并不存在仲裁組織的情況下，當(dāng)事人根據(jù)其仲裁協(xié)議，將其爭議提交給臨時組成的仲裁庭進(jìn)行審理并作出裁決，該仲裁庭在解決完?duì)幾h后即自行解散的仲裁。 第一節(jié) 仲裁法的概述 仲裁法，是指國家制定或認(rèn)可的，規(guī)范和調(diào)整仲裁程序和仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁庭及仲裁當(dāng)事人進(jìn)行仲裁活動所產(chǎn)生的仲裁法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 （一）仲裁法對事的效力 （二）仲裁法對人的效力 （三）仲裁法的時間效力 （四）仲裁法的空間效力 一、仲裁法的基本原則 仲裁法的基本原則是指貫穿于仲裁過程始終，對仲裁活動起著指導(dǎo)作用的行為準(zhǔn)則。 3．仲裁規(guī)則具有一定的局限性。 《 仲裁法 》 第 15條規(guī)定：中國仲裁協(xié)會是社會團(tuán)體法人（性質(zhì)）；仲 裁委員會是中國仲裁協(xié)會的會員（實(shí)行會員制）；中國仲裁協(xié)會是仲裁委 員會的自律性組織，根據(jù)章程對仲裁委員會及其組成人員、仲裁員的違紀(jì) 行為進(jìn)行監(jiān)督。 德國學(xué)者認(rèn)為 :一切經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的社團(tuán)必須滿足四個特征： 自愿的結(jié)合，以保持或促進(jìn)勞動或者經(jīng)濟(jì)條件為目的，獨(dú)立 性和統(tǒng)一性。如：消費(fèi)者協(xié)會 體制外的行業(yè)協(xié)會（民辦）：是市民社會中自下而上自發(fā) 形成的，以期通過協(xié)會自我管理與自我服務(wù)而實(shí)現(xiàn)整個行業(yè) 的總體利益。 仲裁委員會的設(shè)立條件（ 《 仲裁法 》 11條） （ 1）有自己的名稱、住所和章程 （ 2）有必要的財產(chǎn) （ 3）有該委員會的組成人員（ 《 仲裁法 》 12條） （ 4）有聘任的仲裁員（ 《 仲裁法 》 13條） 仲裁委員會的設(shè)立與注銷程序。在此基礎(chǔ)上形成了 《 仲裁法 》 草案修改稿第十條：“仲裁機(jī)構(gòu)是非盈利性的事業(yè)單位法人”。 ? 而對于將來的發(fā)展，在參加調(diào)查的 80家仲裁機(jī)構(gòu)中，則有 45家希望自身發(fā)展成為公益性或社會公益類的事業(yè)單位。 ? 《 重新組建仲裁機(jī)構(gòu)方案 》 確立了重新組建仲裁機(jī)構(gòu)的4條原則和具體做法。 2．依法制作調(diào)解書或者裁決書。 仲裁員應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一： （ 1） 從事仲裁工作滿八年的； （ 2） 從事律師工作滿八年的； （ 3） 曾任審判員滿八年的； （ 4） 從事法律研究 、 教學(xué)工作并具有高級職稱的 （ 5） 具有法律知識 、 從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等專業(yè)工作并具 有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的 。 《 仲裁法 》 第３８條：仲裁員有本法第 34條第 （ 4） 項(xiàng)規(guī)定的情形 ， 情節(jié)嚴(yán)重的 ， 或者有本法第５８條第 （ 6） 項(xiàng)規(guī)定的情形 ， 應(yīng)當(dāng)依法 承擔(dān)法律責(zé)任 ， 仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其除名 。 2．仲裁協(xié)議書 仲裁協(xié)議書是指當(dāng)事人按平等協(xié)商原則在爭議發(fā)生之前或之后達(dá)成并共同簽署的將有關(guān)民商事法律爭議提交仲裁解決的 一種獨(dú)立于民商事合同書的專門性書面協(xié)議。在合同中提出參照載有仲裁條款的一項(xiàng)文件即構(gòu)成仲裁協(xié)議，如果該合同是書面的而且這種參照足以使該仲裁條款構(gòu)成該合同的一部分的話。 ? (5)仲裁或法律程序之文件交換中，一方當(dāng)事人宣稱存在 非書面形式的協(xié)議，且對方當(dāng)事人在其答復(fù)中不作反對，該文 件交換構(gòu)成具有所宣稱效力的書面協(xié)議?！? 國際商會國際仲裁院的示范仲裁條款： “有關(guān)本合同所發(fā) 生的一切爭議， 應(yīng)根據(jù)國際商會的仲裁規(guī)則由 1名或若干名仲 裁員仲裁解決。 （ 4）當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。 （ 三 ） 對仲裁機(jī)構(gòu) （ 仲裁庭 ） 的效力：主要體現(xiàn)在兩個方面：其一 、 授權(quán)效力；其二 、 限制仲裁權(quán)行使的范圍 。我國 《 仲裁法 》 第 20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。為此目的，構(gòu)成合同的一部分的仲裁條款應(yīng)視為獨(dú)立于其他合同條款以外的一項(xiàng)協(xié)議。該決定不容上訴，在等待對這種要求作出決定的同時，仲裁庭可以繼續(xù)進(jìn)行仲裁程序和作出裁決。 （二）當(dāng)事人未依照前述規(guī)定提出異議的，視為承認(rèn)該仲裁協(xié)議的效力或者本會對仲裁案件的管轄權(quán)。目前在國際上已得到普遍的承認(rèn)，并在法律上得到了普遍的確認(rèn)。 仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力 。在首次開庭前，研究所向法院提交仲裁協(xié)議，認(rèn)為雙方當(dāng)事人簽訂有仲裁協(xié)議，請求法院裁定駁回研究所的起訴，將此爭議交由 A市仲裁委員會仲裁。在仲裁庭審過程中乙公司向北京仲裁委員會提交了雙方在協(xié)商賠償時簽訂的 《 補(bǔ)充協(xié)議 》 ，該協(xié)議約定將糾紛處理方式變更為訴訟，這種情況下仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如何處理，為什么？ 案例練習(xí)（二） 第一節(jié) 仲裁當(dāng)事人與代理人 ? 一 、 仲裁當(dāng)事人 （一）仲裁當(dāng)事人的概念與特征 仲裁當(dāng)事人，是指因仲裁協(xié)議約定事項(xiàng)發(fā)生爭議，為維護(hù)自身的合法權(quán)益，基于仲裁協(xié)議以自己的名義獨(dú)立地提起或者參加仲裁程序，并接受仲裁裁決約束的自然人、法人或者其他組織。薛（ＧＲＡＮＴ ＸＵＥ），該公司總經(jīng)理。同年５月６日，輕紡公司與被告太子公司簽訂了ＣＣ９６０５０６號銷售合同，約定由太子公司銷售普通舊機(jī)電５０００噸給輕紡公司，每噸３４８．９美元。雙方當(dāng)事人的糾紛已非合同權(quán)利義務(wù)的爭議，而是侵權(quán)損害賠償糾紛。（二）原審法院在程序?qū)徖磉^程中，未經(jīng)實(shí)體審理，就對輕紡公司指控裕億公司和太子公司進(jìn)行“欺詐”的訴訟請求作出認(rèn)定，是違法裁定。 ? 最高人民法院認(rèn)為：本案爭議的焦點(diǎn)在于仲裁機(jī)構(gòu)是否有權(quán)對當(dāng)事人之間的侵權(quán)糾紛作出裁決。原審法院認(rèn)為輕紡公司提起侵權(quán)之訴，不受雙方所訂立的仲裁條款的約束，顯然是與仲裁法和仲裁規(guī)則相悖的； ? 況且原審法院在輕紡公司起訴稱裕億公司和太子公司利用合同進(jìn)行欺詐的情況下，未經(jīng)實(shí)體審理就以實(shí)體判決確認(rèn)，并以裁定的方式認(rèn)定二上訴人利用合同進(jìn)行欺詐，違反了我國民事訴訟法第一百四十條關(guān)于裁定適用范圍的規(guī)定，在程序上也是錯誤的，上訴人的上訴理由成立，應(yīng)予支持。從被上訴人輕紡公司在原審起訴狀中所陳述的事實(shí)和理由看，其所述上述人裕億公司和太子公司的侵權(quán)行為，均是在簽訂和履行ＣＣ９６０５０５號和ＣＣ９６０５０６號兩份銷售合同過程中產(chǎn)生的，同時也是在仲裁法實(shí)施后發(fā)生的。相關(guān)的行為與結(jié)果，也直接涉及第三人問題。 ? ? 第一審宣判后，被告裕億公司、太子公司不服，向最高人民法院提起上訴。輕紡公司遂以裕億公司和太子公司侵權(quán)給其造成損失為由提起訴訟。 被上訴人（原審原告）：江蘇省物資集團(tuán)輕工紡織總公司。即第三人如與仲裁當(dāng)事人有利害沖突，不能參加仲裁程序以解決有關(guān)爭議，仲裁庭不能追究第三人的責(zé)任。合同約定，因合同發(fā)生的一切爭議，雙方應(yīng)協(xié)商解決。 某修配廠與某研究所簽訂了一份技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 （ 三 ） 我國關(guān)于仲裁庭管轄權(quán)異議的處理 我國除了 1992年批準(zhǔn)加入的 《 關(guān)于解決國家和他國國民間投資爭議的公約 》 第 41條中 ， 有關(guān)于仲裁庭自裁管轄權(quán)原則的規(guī)定以外 ， 仲裁庭自裁管轄權(quán)原則在我國內(nèi)地并未被普遍接受和認(rèn)可 一 、 仲裁協(xié)議的獨(dú)立性理論 （ 一 ） 仲裁協(xié)議獨(dú)立性理論的產(chǎn)生 （ 二 ） 仲裁協(xié)議的獨(dú)立性理論 仲裁協(xié)議的獨(dú)立性理論 ,又稱為仲裁協(xié)議的可分離性 、可分割性理論 ， 是指仲裁協(xié)議在與包含它或者與它相關(guān)的基礎(chǔ)合同的關(guān)系問題上的獨(dú)立或者相互分離 。仲裁庭的決定可以中間裁決的形式作出，也可以在終局裁決中作出。 （二） 如果仲裁委員會依表面證據(jù)認(rèn)為存在由仲裁委員會進(jìn)行仲裁的協(xié)議，則可根據(jù)表面證據(jù)作出仲裁委員會有管轄權(quán)的決定，仲裁程序繼續(xù)進(jìn)行。有關(guān)仲裁庭超越其權(quán)力范圍的抗辯，應(yīng)在仲裁程序過程中提出越權(quán)的事情后立即提出。 《 仲裁法 》 第二十條 當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。 前兩款規(guī)定情形，當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議時另有約定的除外。 仲裁協(xié)議因基于仲裁協(xié)議作出終局裁決被履行或得到強(qiáng)制執(zhí)行而失效的問題 2． 仲裁協(xié)議因當(dāng)事人協(xié)議放棄而失效 《 仲裁法 》 第 26條規(guī)定 ， 當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議 ， 一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議 ， 人民法院受理后 ， 另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的 ， 人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴 ， 但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的 ， 視為放棄仲裁協(xié)議 ， 人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理 。 第 5條 仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。 2. 仲裁事項(xiàng) 雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定仲裁事項(xiàng)時需注意： 第一、所約定提請仲裁解決的事項(xiàng)，必須是仲裁法允許仲裁的事項(xiàng)； 《 仲裁法 》 第 17條（一） 約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的，仲裁協(xié)議無效 第二、在爭議發(fā)生之前，就仲裁事項(xiàng)的約定適合采用籠統(tǒng)的語言，如“與本合同有關(guān)的一切爭議”，“在本合同履行過程中所發(fā)生的一切爭議”等 。關(guān)于“協(xié)議”、“同意”或“達(dá)成一致的”之表述應(yīng)作相應(yīng)解釋。 在仲裁申請書和仲裁答辯書的交換中一方當(dāng)事人 聲稱有仲裁協(xié)議而另一方當(dāng)事人不做否認(rèn)表示的，視為存在書面仲裁協(xié)議。 對于仲裁員是否應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 ， 目前主要存在兩種觀點(diǎn)： （ 1） 認(rèn)為在一定程度上 、 一定范圍內(nèi)承認(rèn)仲裁員的民事責(zé)任是予 肯定的； （ 2） 認(rèn)為就中國內(nèi)地目前的現(xiàn)狀而言 ， 即使在將來制定有 關(guān)仲裁員責(zé)任方面的法律時 ， 也不宜改變現(xiàn)狀而刻意要求仲裁員承 擔(dān)責(zé)任 。 第二節(jié) 仲裁員的責(zé)任 仲裁員 故意的不法行為 ：欺詐 、 索賄 、 收受賄賂等； 重大過錯 主要 包括： （ 1） 程序上的過錯行為 ， 例如：仲裁員在處理與自己有利害關(guān) 系的案件時 ， 未按照仲裁規(guī)則的規(guī)定予以披露 、 申請回避；仲裁員未 能在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)作出裁決 ， 等等 。 道德品質(zhì)要求： （ 1） 公道正派 （ 無私的個人品德和素 質(zhì) ） ； （ 2） 在具體的個案中 ， 還特別要求仲裁員與仲裁當(dāng)事人以 及當(dāng)事人的代理人不能具有親屬關(guān)系或利害關(guān)系 ， 也不能具有可 能影響其公正仲裁的其他關(guān)系和情形 。 仲裁庭不同于仲裁委員會，具有以下特征： 1．仲裁庭是仲裁權(quán)的行使主體。 現(xiàn)有的事業(yè)單位法人，配合 “ 類公務(wù)員 ” 的人事制度以及“收支兩條線”的財政制度，完全就處于國家的行政管理之下。 具體到財政制度又分為全額撥款、差額撥款兩類。 仲裁機(jī)構(gòu)在我國的重組工作完全是由政府主導(dǎo)，仲裁機(jī)構(gòu)很難抵御行政力量的干預(yù)，導(dǎo)致仲裁機(jī)構(gòu)民間組織行政化的局面。 注意：民間或官辦，均會存在壟斷性的問題。以美國為代表 ? 二、政社共管模式 ? 以民間社會管理為主，輔以政府行政監(jiān)管。 日本的經(jīng)濟(jì)人士 行業(yè)協(xié)會是由獨(dú)立的經(jīng)營單位所組成，是為保護(hù) 和增進(jìn)全體成員的合理合法利益的組織。 2．為仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁庭進(jìn)行仲裁活動提供了 程序規(guī)則。 （三）根據(jù)事實(shí)、符合法律規(guī)定、公平