【正文】 與監(jiān)督 主要內(nèi)容 招標(biāo)投標(biāo)法律 3 工程發(fā)包與承包法規(guī)的概念 ? 工程發(fā)包與承包 是指發(fā)包方通過(guò)合同委托承包方為其完成某一工程的全部或其中一部分工作的 交易行為 。 ? 建設(shè)工程招標(biāo)與投標(biāo) ， 是發(fā)包方事先標(biāo)明其擬建工程的內(nèi)容和要求 ， 由愿意承包的單位遞送標(biāo)書 ， 明確其承包工程的價(jià)格 、 工期 、 質(zhì)量等條件 ， 再由發(fā)包方從中擇優(yōu)選擇工程承包方的交易方式 。 注意：禁止肢解發(fā)包 招標(biāo)投標(biāo)法律 8 承包方式 P83 我國(guó)當(dāng)前的建設(shè)工程承包 ， 一般有以下幾種方式： 專項(xiàng)承包 專項(xiàng)承包是指某一建設(shè)階段中某些專業(yè)性較強(qiáng)的專門項(xiàng)目 ， 承包給有關(guān)的專業(yè)單位的承包方式 。 ? 建設(shè)單位認(rèn)可分包商 法律賦予的權(quán)利 ? 建設(shè)單位直接指定分包商 法律所禁止 招標(biāo)投標(biāo)法律 13 招標(biāo)投標(biāo)法律 14 承包方式 P83 我國(guó)當(dāng)前的建設(shè)工程承包 ， 一般有以下幾種方式： 分包 例如： （ 1） 專業(yè)分包； （ 2） 勞務(wù)分包； 勞務(wù)分包是指總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)將自己所承接工程的勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)進(jìn)行施工作業(yè) 。 因此也可稱為 “ 違法轉(zhuǎn)包 ” 。 ? 二是未裝修先收款，有的甚至把大部分裝修款支付給裝修隊(duì)，如果出現(xiàn)工程轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象，從而導(dǎo)致不具體干工程的收了錢，而真正干活的沒有拿到錢，有的甚至出現(xiàn)老板收了錢，而干活的工人沒有拿到錢，導(dǎo)致干活的工人向裝修業(yè)主索要裝修費(fèi)用的情況，消費(fèi)者為此陷入被動(dòng)境地。但在法律限定的范圍內(nèi)，分包是合法的。轉(zhuǎn)包合同中，總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù)，不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任；而分包合同中，總承包人成立項(xiàng)目部，派出專業(yè)技術(shù)人員對(duì)分承包人的工作內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。 ”本案中，總承包人蔣某、分包人李某均無(wú)相應(yīng)的建筑資質(zhì)，發(fā)包方瓷廠應(yīng)當(dāng)對(duì)總承包人蔣某的相應(yīng)資質(zhì)進(jìn)行審查而未審查，總承包人蔣某也應(yīng)當(dāng)對(duì)分包人李某的相應(yīng)資質(zhì)進(jìn)行審查而蔣某也未審查，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。國(guó)家另有規(guī)定的除外。 ” 招標(biāo)投標(biāo)法律 34 建設(shè)工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄 值得注意的是 ， 以單位名義所行使的行賄受賄 ，表面上看不是某一個(gè)人獲得非法利益 ， 沒有犯罪主體 ， 但其實(shí)質(zhì)是集體共同犯罪 ， 已構(gòu)成單位犯罪 。 設(shè)計(jì) 、 施工總承包 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 38 建設(shè)工程招標(biāo) ? 建設(shè)工程招標(biāo)的概念 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的范圍 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的原則 ? 招標(biāo)人 ? 招標(biāo)方式 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的要求 ? 招標(biāo)文件的主要內(nèi)容 ? 標(biāo)底及編制原則 招標(biāo)投標(biāo)法律 39 建設(shè)工程招標(biāo)的概念 建設(shè)工程招標(biāo) ， 是指招標(biāo)人就擬建工程發(fā)布通告 ，以法定方式吸引承包單位參加競(jìng)爭(zhēng) ， 從中擇優(yōu)選定工程承包方的法律行為 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 46 建設(shè)工程招標(biāo)的原則（掌握） 建設(shè)工程招標(biāo)的原則也就是建設(shè)工程招投標(biāo)活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則： 公開 、 公平 、 公正和誠(chéng)實(shí)信用 ? 所謂 “ 公開 ” ， 就是必須具有極高的透明度 ， 招標(biāo)信息 、 招標(biāo)程序 、 開標(biāo)過(guò)程 、 中標(biāo)結(jié)果都必須公開 ，使每一個(gè)投標(biāo)人獲得同等的信息 。 這次頒行的招標(biāo)投標(biāo)法已將其排斥在外 ， 明確規(guī)定招標(biāo)只分為公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo) ， 從法律層面上 ，對(duì)招標(biāo)這一概念進(jìn)行了澄清的規(guī)范 。 ⑶ 公開的程度不同 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 54 信息發(fā)布的要求 案例：隱性公告 ? 某招標(biāo)項(xiàng)目屬于大型基礎(chǔ)設(shè)施，關(guān)系到社會(huì)公共利益，根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 必須進(jìn)行招標(biāo)。 招標(biāo)投標(biāo)法律 57 招標(biāo)項(xiàng)目應(yīng)具備的條件 一是 ， 已落實(shí)建設(shè)基金 ； 二是 ， 已履行相關(guān)審批手續(xù) ； 三是 ， 必要的準(zhǔn)備工作已完成 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 60 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) 根據(jù) 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 ， 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)必須具備下列條件： ① 有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和相應(yīng)資金 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 明確規(guī)定： “招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)和其他國(guó)家機(jī)關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系 。 ?按照招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)規(guī)定 ， 招標(biāo)文件應(yīng)報(bào)請(qǐng)當(dāng)?shù)厝嗣裾ㄔO(shè)行政主管部門授權(quán)的招標(biāo)投標(biāo)辦事機(jī)構(gòu)審查 。 ” 《 工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法 》 規(guī)定 ， 投標(biāo)單位應(yīng)向招標(biāo)單位提供以下材料： ⑴ 企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證明； ⑵ 企業(yè)簡(jiǎn)歷； ⑶ 自有資金情況； ⑷ 全員職工人數(shù) （ 包括技術(shù)人員技術(shù)工人數(shù)量級(jí)平均技術(shù)等級(jí)等 ） ⑸ 近三年承建的主要工程及質(zhì)量情況； ⑹ 現(xiàn)有主要施工項(xiàng)目 ， 包括在建的和尚未開工的工程一覽表 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人聯(lián)合體共同投標(biāo) ， 不得限制投標(biāo)人之間的競(jìng)爭(zhēng) 。 因此 ， 以郵寄方式送交投遞文件的 ， 投標(biāo)人應(yīng)留出足夠的郵寄時(shí)間 ， 以保證投標(biāo)文件在截止日期前送達(dá) ，另外 ， 如發(fā)生地點(diǎn)方面的錯(cuò)送 、 誤送 ， 其后果皆由投標(biāo)人自行承擔(dān) 。 在國(guó)外 ， 這種情況稱之為 “流標(biāo) ”。包括： (1).現(xiàn)有技術(shù)條件對(duì)招標(biāo)工程的滿足程度。若得分優(yōu)于對(duì)手，則參加投標(biāo)；若與對(duì)手不相上下，則應(yīng)考慮應(yīng)變措施；若明顯低于對(duì)手，則應(yīng)慎重考慮。 招標(biāo)投標(biāo)法律 78 投標(biāo)報(bào)價(jià)的計(jì)算 工程量審核 ? 工程量清單中的各分項(xiàng)工程量并不十分準(zhǔn)確，它僅作為投標(biāo)報(bào)價(jià)的基礎(chǔ)，并不作為工程結(jié)算的依據(jù)。 對(duì)工程質(zhì)量、工期、技術(shù)等要求高的工程，報(bào)價(jià)宜提高。 招標(biāo)投標(biāo)法律 82 投標(biāo)保證書（金） ? 投標(biāo)保證書 是由一家招標(biāo)國(guó)的銀行（或保險(xiǎn)公司），或一家在招標(biāo)國(guó)注冊(cè)的國(guó)際銀行（或保險(xiǎn)公司）在當(dāng)?shù)氐姆种C(jī)構(gòu)， 代表投標(biāo)人向招標(biāo)單位出具的一種保單 ， 保證在投標(biāo)人不按規(guī)定履行其職責(zé)時(shí)，向招標(biāo)單位支付其因此而受損的補(bǔ)償金。 （ 5） 闡明保證書的有效期相同于投標(biāo)有效期。 ” 《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》如是規(guī)定。 ? 然而，主持人話音剛落，一個(gè)投標(biāo)人舉著投標(biāo)文件氣喘吁吁沖進(jìn)來(lái)，后面還跟著該醫(yī)院的保安。 招標(biāo)投標(biāo)法律 93 資格評(píng)審的內(nèi)容 法人地位； 商業(yè)信譽(yù)； 財(cái)務(wù)能力； 技術(shù)能力； 施工經(jīng)驗(yàn)。 開標(biāo)時(shí) ， 還可以邀請(qǐng) 招標(biāo)主管部門 、 評(píng)標(biāo)委員會(huì) 、 監(jiān)察部門 的有關(guān)部門人員參加 ， 也可以委托 公證部門 對(duì)整個(gè)開標(biāo)過(guò)程依法進(jìn)行公證 。 有關(guān)開標(biāo)的相關(guān)規(guī)定 10Zhou1,12 招標(biāo)投標(biāo)法律 96 開標(biāo) ? 廢標(biāo)情況： 標(biāo)書未密封或未加蓋法人印章和法定代表人或其委托代理人的印鑒； 標(biāo)書未按規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)送達(dá)； 投標(biāo)人未按時(shí)參加開標(biāo)會(huì)； 標(biāo)書標(biāo)記不符合招標(biāo)文件要求，內(nèi)容不全或字跡不清無(wú)法辨認(rèn)； 標(biāo)書情況匯總表與標(biāo)書相關(guān)內(nèi)容不符； 標(biāo)書經(jīng)涂改后未在涂改處加蓋法定代表人或其委托代理人印鑒。 為防止招標(biāo)人選定評(píng)標(biāo)專家的主觀隨意性 ， 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 評(píng)標(biāo)專家由招標(biāo)人從國(guó)務(wù)院或省 、 自治區(qū) 、 直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊(cè)或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)熘写_定 。是由招標(biāo)單位或有編制標(biāo)底資格和能力的中介機(jī)構(gòu)編制，并經(jīng)當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)管理部門或工程造價(jià)管理部門核準(zhǔn)審定的 發(fā)包造價(jià) 。 評(píng)標(biāo)時(shí) ， 若發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件的內(nèi)容有還應(yīng)不明確 、不一致或明顯的文字錯(cuò)誤 、 或純屬計(jì)算上的錯(cuò)誤等情形 ， 評(píng)標(biāo)委員會(huì)可通知投標(biāo)人作出必要的澄清和說(shuō)明 ， 以確認(rèn)其正確的內(nèi)容 。 經(jīng)評(píng)審的最低價(jià)法 ? 以評(píng)審價(jià)格作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，選取最低評(píng)標(biāo)價(jià)者作為推薦中標(biāo)人。 ⑶ 否決所有投標(biāo)人 。 ? 在中標(biāo)通知書發(fā)出后 ， 招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果 ， 或是中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的 ， 都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 。 少數(shù)投標(biāo)商在中標(biāo)后不久，發(fā)現(xiàn)自己在合同履行方面存在沖突和交叉的現(xiàn)象，無(wú)法調(diào)劑或組織到足夠的生產(chǎn)和技術(shù)能力去履行該合同，因而也只得放棄其中標(biāo)資格。該招標(biāo)人又通過(guò)招標(biāo)聘請(qǐng)了第二家招標(biāo)代理公司承擔(dān)設(shè)備采購(gòu)的國(guó)內(nèi)外招標(biāo)，包括電梯、發(fā)電機(jī)組、鍋爐、變配電設(shè)備等。 招標(biāo)投標(biāo)法律 116 堅(jiān)持基本建設(shè)程序，招標(biāo)人不宜肢解發(fā)包招標(biāo)代理業(yè)務(wù) 案例 分析 ? 上述規(guī)定的核心是兩個(gè)自行：自行選擇和自行辦理。任何單位和個(gè)人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。 提交招標(biāo)投標(biāo)報(bào)告 招標(biāo)投標(biāo)法律 114 堅(jiān)持基本建設(shè)程序，招標(biāo)人不宜肢解發(fā)包招標(biāo)代理業(yè)務(wù) 案例 ? 某招標(biāo)人投資建設(shè)一個(gè)群體工程（由數(shù)個(gè)區(qū)分不同功能的單體組成）。日前，有關(guān)部門已對(duì) A、 B公司的通謀作弊行為進(jìn)行了嚴(yán)肅的處理。 ? 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定：中標(biāo)人確定后 ， 招標(biāo)人應(yīng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書 。 ⑴ 推薦中標(biāo)候選人 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定：評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員不得私下接觸投標(biāo)人 ， 不得收受投標(biāo)人的財(cái)務(wù)或其他好處；應(yīng)客觀 、 公正地履行職務(wù) 、 遵守職業(yè)道德 ， 對(duì)所提出的評(píng)審意見承擔(dān)個(gè)人責(zé)任 。 應(yīng)遵循的原則 (1).根據(jù)設(shè)計(jì)圖紙及有關(guān)資料、招標(biāo)文件，參照國(guó)家規(guī)定的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)標(biāo)準(zhǔn)，定額及規(guī)范，確定工程量和編制標(biāo)底； (2).標(biāo)底價(jià)格的計(jì)價(jià)內(nèi)容、計(jì)價(jià)依據(jù)應(yīng)與招標(biāo)文件的規(guī)定完全一致； (3).標(biāo)底價(jià)格應(yīng)力求與市場(chǎng)的實(shí)際變化吻合，要有利于競(jìng)爭(zhēng)和保證工程質(zhì)量； (4).標(biāo)底價(jià)格應(yīng)由成本、利潤(rùn)、稅金等組成，一般應(yīng)控制在批準(zhǔn)的總概算 (或修正概算 )的限額內(nèi)； (5).標(biāo)底應(yīng)考慮工、料、機(jī)等價(jià)格變動(dòng)因素，還應(yīng)包括施工不可預(yù)見費(fèi)、包干費(fèi)和措施費(fèi)等。 ⑵ 獨(dú)立評(píng)審 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人的代表和有關(guān)部門技術(shù) 、 經(jīng)濟(jì) 、 法律等方面的專家組成 ， 人數(shù)應(yīng)在五人以上并為單數(shù) ， 其中技術(shù) 、 經(jīng)濟(jì) 、 法律等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二 。 ? 當(dāng)眾宣讀 、 記錄備查 。 淘汰總分低于及格線的投標(biāo)者。 ? 遲到的投標(biāo)文件是否該一律拒收？看法不一。 ? 開標(biāo)地點(diǎn)事先在招標(biāo)文件中明確規(guī)定，有利于投標(biāo)人準(zhǔn)時(shí)參加開標(biāo)，從而更好地維護(hù)了其合法利益。 我國(guó)《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》第二十八條規(guī)定： “招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個(gè)適當(dāng)?shù)耐稑?biāo)有效期，以保證招標(biāo)人有足夠的時(shí)間完成評(píng)標(biāo)和與中標(biāo)人簽訂合同。 招標(biāo)投標(biāo)法律 83 投標(biāo)保證書 ? 投標(biāo)保證書通常包括以下內(nèi)容： （ 1） 保證單位確認(rèn)自己承擔(dān)支付保證金的義務(wù)； （ 2） 闡明上述支付義務(wù)和承擔(dān)條件及義務(wù)的消失條件； （ 3） 確認(rèn)在承擔(dān)支付義務(wù)的條件存在時(shí)應(yīng)支付的額度。 施工組織機(jī)構(gòu)表及主要工程管理人員人選及簡(jiǎn)歷。 對(duì)一般性房屋建筑報(bào)價(jià)宜低；特種工程或特殊結(jié)構(gòu)的報(bào)價(jià)可略高。 決策樹法 ——選擇期望利潤(rùn)最大的項(xiàng)目。 (3).對(duì)生存與發(fā)展方面的考慮。 ? 根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況確定投標(biāo)的目標(biāo)是 “獲得最大利潤(rùn) ”或 “確保企業(yè)有活干即可 ”或 “為了克服一次生存危機(jī) ”或 “為了占領(lǐng)某一市場(chǎng)，在某一地區(qū)打開局面 ”等。 但投標(biāo)人從長(zhǎng)遠(yuǎn)利益出發(fā) ， 放棄近期利益 ， 不要利潤(rùn) ，僅以 成本價(jià)投標(biāo) ， 這是合法的競(jìng)爭(zhēng)手段 ， 法律是予以保護(hù)的 。 ? 投標(biāo)人擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體 、 非關(guān)鍵性工程進(jìn)行分包 的應(yīng)在投標(biāo)文件中載明 。 ⑵ 聯(lián)合體的資格 。 ? 所謂 響應(yīng)投標(biāo) ， 是指獲得招標(biāo)信息或受到投標(biāo)邀請(qǐng)書后購(gòu)買投標(biāo)文件 ， 接受資格審查 ， 編制投標(biāo)文件（ 俗稱標(biāo)書 ） 等按投標(biāo)人要求所進(jìn)行的活動(dòng) 。 包括工程名稱 、 建設(shè)地址 、 招標(biāo)項(xiàng)目 、 占地面積 、 技術(shù)要求 、 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 、 現(xiàn)場(chǎng)條件 、 招標(biāo)方式 、 要求開工和竣工時(shí)間以及對(duì)投標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)要求等； ⑵ 必要的設(shè)計(jì)圖紙和技術(shù)資料； ⑶ 工程量清單； ⑷ 由銀行出具的建設(shè)資金證明和工程款的支付方式及預(yù)付的百分比； ⑸ 主要材料 （ 鋼材 、 木材 、 水泥等 ） 與設(shè)備的供應(yīng)方式 ，加工訂貨情況和材料 、 設(shè)備差價(jià)的處理方式； 10zhou1,345 10zhou2,345 招標(biāo)投標(biāo)法律 63 ⑹ 特殊工程的施工要求以及采用的技術(shù)規(guī)范； ⑺ 投標(biāo)書的編制要求及評(píng)標(biāo) 、 定標(biāo)原則； ⑻ 投標(biāo) 、 開標(biāo) 、 評(píng)標(biāo) 、 定標(biāo)等活動(dòng)的日程安排； ⑼ 建設(shè)工程施工合同條件及調(diào)整要求； ⑽ 應(yīng)交納的投標(biāo)保證金額度 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 61 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的從業(yè)資格 ? 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)還必須具備相應(yīng)的從業(yè)資格 ， 對(duì)其實(shí)行設(shè)立條件和從業(yè)資格雙重限定 。 根據(jù)這一規(guī)定 ， 在我國(guó) ， 進(jìn)行建設(shè)工程招標(biāo)的只能是 具備一定條件的建設(shè)單位或招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) ， 任何欲進(jìn)行工程建設(shè)的個(gè)人不得進(jìn)行招標(biāo) 。在評(píng)標(biāo)的時(shí)候，評(píng)委