【正文】 與監(jiān)督 主要內(nèi)容 招標(biāo)投標(biāo)法律 3 工程發(fā)包與承包法規(guī)的概念 ? 工程發(fā)包與承包 是指發(fā)包方通過合同委托承包方為其完成某一工程的全部或其中一部分工作的 交易行為 。 ? 建設(shè)工程招標(biāo)與投標(biāo) ， 是發(fā)包方事先標(biāo)明其擬建工程的內(nèi)容和要求 ， 由愿意承包的單位遞送標(biāo)書 ， 明確其承包工程的價格 、 工期 、 質(zhì)量等條件 ， 再由發(fā)包方從中擇優(yōu)選擇工程承包方的交易方式 。 注意：禁止肢解發(fā)包 招標(biāo)投標(biāo)法律 8 承包方式 P83 我國當(dāng)前的建設(shè)工程承包 ， 一般有以下幾種方式： 專項承包 專項承包是指某一建設(shè)階段中某些專業(yè)性較強的專門項目 ， 承包給有關(guān)的專業(yè)單位的承包方式 。 ? 建設(shè)單位認(rèn)可分包商 法律賦予的權(quán)利 ? 建設(shè)單位直接指定分包商 法律所禁止 招標(biāo)投標(biāo)法律 13 招標(biāo)投標(biāo)法律 14 承包方式 P83 我國當(dāng)前的建設(shè)工程承包 ， 一般有以下幾種方式： 分包 例如： （ 1） 專業(yè)分包； （ 2） 勞務(wù)分包； 勞務(wù)分包是指總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)將自己所承接工程的勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)進(jìn)行施工作業(yè) 。 因此也可稱為 “ 違法轉(zhuǎn)包 ” 。 ? 二是未裝修先收款，有的甚至把大部分裝修款支付給裝修隊，如果出現(xiàn)工程轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象，從而導(dǎo)致不具體干工程的收了錢，而真正干活的沒有拿到錢，有的甚至出現(xiàn)老板收了錢，而干活的工人沒有拿到錢，導(dǎo)致干活的工人向裝修業(yè)主索要裝修費用的情況，消費者為此陷入被動境地。但在法律限定的范圍內(nèi)，分包是合法的。轉(zhuǎn)包合同中，總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù)，不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任；而分包合同中，總承包人成立項目部，派出專業(yè)技術(shù)人員對分承包人的工作內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。 ”本案中，總承包人蔣某、分包人李某均無相應(yīng)的建筑資質(zhì)，發(fā)包方瓷廠應(yīng)當(dāng)對總承包人蔣某的相應(yīng)資質(zhì)進(jìn)行審查而未審查，總承包人蔣某也應(yīng)當(dāng)對分包人李某的相應(yīng)資質(zhì)進(jìn)行審查而蔣某也未審查，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。國家另有規(guī)定的除外。 ” 招標(biāo)投標(biāo)法律 34 建設(shè)工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄 值得注意的是 ， 以單位名義所行使的行賄受賄 ，表面上看不是某一個人獲得非法利益 ， 沒有犯罪主體 ， 但其實質(zhì)是集體共同犯罪 ， 已構(gòu)成單位犯罪 。 設(shè)計 、 施工總承包 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 38 建設(shè)工程招標(biāo) ? 建設(shè)工程招標(biāo)的概念 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的范圍 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的原則 ? 招標(biāo)人 ? 招標(biāo)方式 ? 建設(shè)工程招標(biāo)的要求 ? 招標(biāo)文件的主要內(nèi)容 ? 標(biāo)底及編制原則 招標(biāo)投標(biāo)法律 39 建設(shè)工程招標(biāo)的概念 建設(shè)工程招標(biāo) ， 是指招標(biāo)人就擬建工程發(fā)布通告 ，以法定方式吸引承包單位參加競爭 ， 從中擇優(yōu)選定工程承包方的法律行為 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 46 建設(shè)工程招標(biāo)的原則（掌握） 建設(shè)工程招標(biāo)的原則也就是建設(shè)工程招投標(biāo)活動所應(yīng)遵循的原則： 公開 、 公平 、 公正和誠實信用 ? 所謂 “ 公開 ” ， 就是必須具有極高的透明度 ， 招標(biāo)信息 、 招標(biāo)程序 、 開標(biāo)過程 、 中標(biāo)結(jié)果都必須公開 ，使每一個投標(biāo)人獲得同等的信息 。 這次頒行的招標(biāo)投標(biāo)法已將其排斥在外 ， 明確規(guī)定招標(biāo)只分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo) ， 從法律層面上 ，對招標(biāo)這一概念進(jìn)行了澄清的規(guī)范 。 ⑶ 公開的程度不同 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 54 信息發(fā)布的要求 案例：隱性公告 ? 某招標(biāo)項目屬于大型基礎(chǔ)設(shè)施，關(guān)系到社會公共利益，根據(jù) 《 中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法 》 必須進(jìn)行招標(biāo)。 招標(biāo)投標(biāo)法律 57 招標(biāo)項目應(yīng)具備的條件 一是 ， 已落實建設(shè)基金 ； 二是 ， 已履行相關(guān)審批手續(xù) ； 三是 ， 必要的準(zhǔn)備工作已完成 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 60 招標(biāo)代理機構(gòu) 根據(jù) 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 ， 招標(biāo)代理機構(gòu)必須具備下列條件： ① 有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營業(yè)場所和相應(yīng)資金 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 明確規(guī)定： “招標(biāo)代理機構(gòu)與行政機關(guān)和其他國家機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系 。 ?按照招標(biāo)投標(biāo)的有關(guān)規(guī)定 ， 招標(biāo)文件應(yīng)報請當(dāng)?shù)厝嗣裾ㄔO(shè)行政主管部門授權(quán)的招標(biāo)投標(biāo)辦事機構(gòu)審查 。 ” 《 工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理辦法 》 規(guī)定 ， 投標(biāo)單位應(yīng)向招標(biāo)單位提供以下材料： ⑴ 企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和資質(zhì)證明； ⑵ 企業(yè)簡歷； ⑶ 自有資金情況； ⑷ 全員職工人數(shù) （ 包括技術(shù)人員技術(shù)工人數(shù)量級平均技術(shù)等級等 ） ⑸ 近三年承建的主要工程及質(zhì)量情況； ⑹ 現(xiàn)有主要施工項目 ， 包括在建的和尚未開工的工程一覽表 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 招標(biāo)人不得強制投標(biāo)人聯(lián)合體共同投標(biāo) ， 不得限制投標(biāo)人之間的競爭 。 因此 ， 以郵寄方式送交投遞文件的 ， 投標(biāo)人應(yīng)留出足夠的郵寄時間 ， 以保證投標(biāo)文件在截止日期前送達(dá) ，另外 ， 如發(fā)生地點方面的錯送 、 誤送 ， 其后果皆由投標(biāo)人自行承擔(dān) 。 在國外 ， 這種情況稱之為 “流標(biāo) ”。包括： (1).現(xiàn)有技術(shù)條件對招標(biāo)工程的滿足程度。若得分優(yōu)于對手，則參加投標(biāo)；若與對手不相上下，則應(yīng)考慮應(yīng)變措施；若明顯低于對手，則應(yīng)慎重考慮。 招標(biāo)投標(biāo)法律 78 投標(biāo)報價的計算 工程量審核 ? 工程量清單中的各分項工程量并不十分準(zhǔn)確，它僅作為投標(biāo)報價的基礎(chǔ)，并不作為工程結(jié)算的依據(jù)。 對工程質(zhì)量、工期、技術(shù)等要求高的工程，報價宜提高。 招標(biāo)投標(biāo)法律 82 投標(biāo)保證書（金） ? 投標(biāo)保證書 是由一家招標(biāo)國的銀行（或保險公司），或一家在招標(biāo)國注冊的國際銀行（或保險公司）在當(dāng)?shù)氐姆种C構(gòu)， 代表投標(biāo)人向招標(biāo)單位出具的一種保單 ， 保證在投標(biāo)人不按規(guī)定履行其職責(zé)時，向招標(biāo)單位支付其因此而受損的補償金。 （ 5） 闡明保證書的有效期相同于投標(biāo)有效期。 ” 《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》如是規(guī)定。 ? 然而，主持人話音剛落，一個投標(biāo)人舉著投標(biāo)文件氣喘吁吁沖進(jìn)來，后面還跟著該醫(yī)院的保安。 招標(biāo)投標(biāo)法律 93 資格評審的內(nèi)容 法人地位； 商業(yè)信譽； 財務(wù)能力； 技術(shù)能力； 施工經(jīng)驗。 開標(biāo)時 ， 還可以邀請 招標(biāo)主管部門 、 評標(biāo)委員會 、 監(jiān)察部門 的有關(guān)部門人員參加 ， 也可以委托 公證部門 對整個開標(biāo)過程依法進(jìn)行公證 。 有關(guān)開標(biāo)的相關(guān)規(guī)定 10Zhou1,12 招標(biāo)投標(biāo)法律 96 開標(biāo) ? 廢標(biāo)情況： 標(biāo)書未密封或未加蓋法人印章和法定代表人或其委托代理人的印鑒； 標(biāo)書未按規(guī)定的時間、地點送達(dá)； 投標(biāo)人未按時參加開標(biāo)會； 標(biāo)書標(biāo)記不符合招標(biāo)文件要求，內(nèi)容不全或字跡不清無法辨認(rèn)； 標(biāo)書情況匯總表與標(biāo)書相關(guān)內(nèi)容不符； 標(biāo)書經(jīng)涂改后未在涂改處加蓋法定代表人或其委托代理人印鑒。 為防止招標(biāo)人選定評標(biāo)專家的主觀隨意性 ， 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 評標(biāo)專家由招標(biāo)人從國務(wù)院或省 、 自治區(qū) 、 直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或招標(biāo)代理機構(gòu)的專家?guī)熘写_定 。是由招標(biāo)單位或有編制標(biāo)底資格和能力的中介機構(gòu)編制，并經(jīng)當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)管理部門或工程造價管理部門核準(zhǔn)審定的 發(fā)包造價 。 評標(biāo)時 ， 若發(fā)現(xiàn)投標(biāo)文件的內(nèi)容有還應(yīng)不明確 、不一致或明顯的文字錯誤 、 或純屬計算上的錯誤等情形 ， 評標(biāo)委員會可通知投標(biāo)人作出必要的澄清和說明 ， 以確認(rèn)其正確的內(nèi)容 。 經(jīng)評審的最低價法 ? 以評審價格作為衡量標(biāo)準(zhǔn)，選取最低評標(biāo)價者作為推薦中標(biāo)人。 ⑶ 否決所有投標(biāo)人 。 ? 在中標(biāo)通知書發(fā)出后 ， 招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果 ， 或是中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的 ， 都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 。 少數(shù)投標(biāo)商在中標(biāo)后不久，發(fā)現(xiàn)自己在合同履行方面存在沖突和交叉的現(xiàn)象，無法調(diào)劑或組織到足夠的生產(chǎn)和技術(shù)能力去履行該合同，因而也只得放棄其中標(biāo)資格。該招標(biāo)人又通過招標(biāo)聘請了第二家招標(biāo)代理公司承擔(dān)設(shè)備采購的國內(nèi)外招標(biāo)，包括電梯、發(fā)電機組、鍋爐、變配電設(shè)備等。 招標(biāo)投標(biāo)法律 116 堅持基本建設(shè)程序，招標(biāo)人不宜肢解發(fā)包招標(biāo)代理業(yè)務(wù) 案例 分析 ? 上述規(guī)定的核心是兩個自行：自行選擇和自行辦理。任何單位和個人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機構(gòu)。 提交招標(biāo)投標(biāo)報告 招標(biāo)投標(biāo)法律 114 堅持基本建設(shè)程序，招標(biāo)人不宜肢解發(fā)包招標(biāo)代理業(yè)務(wù) 案例 ? 某招標(biāo)人投資建設(shè)一個群體工程（由數(shù)個區(qū)分不同功能的單體組成）。日前，有關(guān)部門已對 A、 B公司的通謀作弊行為進(jìn)行了嚴(yán)肅的處理。 ? 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定：中標(biāo)人確定后 ， 招標(biāo)人應(yīng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書 。 ⑴ 推薦中標(biāo)候選人 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定：評標(biāo)委員會成員不得私下接觸投標(biāo)人 ， 不得收受投標(biāo)人的財務(wù)或其他好處；應(yīng)客觀 、 公正地履行職務(wù) 、 遵守職業(yè)道德 ， 對所提出的評審意見承擔(dān)個人責(zé)任 。 應(yīng)遵循的原則 (1).根據(jù)設(shè)計圖紙及有關(guān)資料、招標(biāo)文件，參照國家規(guī)定的技術(shù)、經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)，定額及規(guī)范，確定工程量和編制標(biāo)底； (2).標(biāo)底價格的計價內(nèi)容、計價依據(jù)應(yīng)與招標(biāo)文件的規(guī)定完全一致； (3).標(biāo)底價格應(yīng)力求與市場的實際變化吻合，要有利于競爭和保證工程質(zhì)量； (4).標(biāo)底價格應(yīng)由成本、利潤、稅金等組成，一般應(yīng)控制在批準(zhǔn)的總概算 (或修正概算 )的限額內(nèi)； (5).標(biāo)底應(yīng)考慮工、料、機等價格變動因素，還應(yīng)包括施工不可預(yù)見費、包干費和措施費等。 ⑵ 獨立評審 。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)部門技術(shù) 、 經(jīng)濟 、 法律等方面的專家組成 ， 人數(shù)應(yīng)在五人以上并為單數(shù) ， 其中技術(shù) 、 經(jīng)濟 、 法律等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二 。 ? 當(dāng)眾宣讀 、 記錄備查 。 淘汰總分低于及格線的投標(biāo)者。 ? 遲到的投標(biāo)文件是否該一律拒收？看法不一。 ? 開標(biāo)地點事先在招標(biāo)文件中明確規(guī)定，有利于投標(biāo)人準(zhǔn)時參加開標(biāo)，從而更好地維護(hù)了其合法利益。 我國《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》第二十八條規(guī)定： “招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定一個適當(dāng)?shù)耐稑?biāo)有效期，以保證招標(biāo)人有足夠的時間完成評標(biāo)和與中標(biāo)人簽訂合同。 招標(biāo)投標(biāo)法律 83 投標(biāo)保證書 ? 投標(biāo)保證書通常包括以下內(nèi)容： （ 1） 保證單位確認(rèn)自己承擔(dān)支付保證金的義務(wù)； （ 2） 闡明上述支付義務(wù)和承擔(dān)條件及義務(wù)的消失條件； （ 3） 確認(rèn)在承擔(dān)支付義務(wù)的條件存在時應(yīng)支付的額度。 施工組織機構(gòu)表及主要工程管理人員人選及簡歷。 對一般性房屋建筑報價宜低；特種工程或特殊結(jié)構(gòu)的報價可略高。 決策樹法 ——選擇期望利潤最大的項目。 (3).對生存與發(fā)展方面的考慮。 ? 根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營狀況確定投標(biāo)的目標(biāo)是 “獲得最大利潤 ”或 “確保企業(yè)有活干即可 ”或 “為了克服一次生存危機 ”或 “為了占領(lǐng)某一市場，在某一地區(qū)打開局面 ”等。 但投標(biāo)人從長遠(yuǎn)利益出發(fā) ， 放棄近期利益 ， 不要利潤 ，僅以 成本價投標(biāo) ， 這是合法的競爭手段 ， 法律是予以保護(hù)的 。 ? 投標(biāo)人擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體 、 非關(guān)鍵性工程進(jìn)行分包 的應(yīng)在投標(biāo)文件中載明 。 ⑵ 聯(lián)合體的資格 。 ? 所謂 響應(yīng)投標(biāo) ， 是指獲得招標(biāo)信息或受到投標(biāo)邀請書后購買投標(biāo)文件 ， 接受資格審查 ， 編制投標(biāo)文件（ 俗稱標(biāo)書 ） 等按投標(biāo)人要求所進(jìn)行的活動 。 包括工程名稱 、 建設(shè)地址 、 招標(biāo)項目 、 占地面積 、 技術(shù)要求 、 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 、 現(xiàn)場條件 、 招標(biāo)方式 、 要求開工和竣工時間以及對投標(biāo)企業(yè)的資質(zhì)等級要求等； ⑵ 必要的設(shè)計圖紙和技術(shù)資料； ⑶ 工程量清單； ⑷ 由銀行出具的建設(shè)資金證明和工程款的支付方式及預(yù)付的百分比； ⑸ 主要材料 （ 鋼材 、 木材 、 水泥等 ） 與設(shè)備的供應(yīng)方式 ，加工訂貨情況和材料 、 設(shè)備差價的處理方式； 10zhou1,345 10zhou2,345 招標(biāo)投標(biāo)法律 63 ⑹ 特殊工程的施工要求以及采用的技術(shù)規(guī)范； ⑺ 投標(biāo)書的編制要求及評標(biāo) 、 定標(biāo)原則； ⑻ 投標(biāo) 、 開標(biāo) 、 評標(biāo) 、 定標(biāo)等活動的日程安排； ⑼ 建設(shè)工程施工合同條件及調(diào)整要求； ⑽ 應(yīng)交納的投標(biāo)保證金額度 。 招標(biāo)投標(biāo)法律 61 招標(biāo)代理機構(gòu)的從業(yè)資格 ? 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定 ， 招標(biāo)代理機構(gòu)還必須具備相應(yīng)的從業(yè)資格 ， 對其實行設(shè)立條件和從業(yè)資格雙重限定 。 根據(jù)這一規(guī)定 ， 在我國 ， 進(jìn)行建設(shè)工程招標(biāo)的只能是 具備一定條件的建設(shè)單位或招標(biāo)代理機構(gòu) ， 任何欲進(jìn)行工程建設(shè)的個人不得進(jìn)行招標(biāo) 。在評標(biāo)的時候，評委