【正文】 司信用之關(guān)聯(lián)性 上市公司的信用與上市公司治理的關(guān)系，是由公司的本質(zhì)屬性決定的。 當(dāng)然，管理的信用不僅表現(xiàn)為公司機(jī)關(guān)成員個(gè)人的信用，更重要的是作為整體的協(xié)調(diào)的管理的信用。 公司治理的目標(biāo)與提高公司的信用關(guān)系密切。但實(shí)踐表明，利益驅(qū)動(dòng)機(jī)制也有缺陷。前者，即公司參與者和主要成員與公司之間的關(guān)系，可以用交易關(guān)系來描述，包括合同的期限、各方預(yù)計(jì)可獲得的回報(bào)、損失的風(fēng)險(xiǎn)、一個(gè)交易者所具有的控制程度、利益沖突的存在和各方通過明確的合同安排處理潛在爭議的程度。上市公司的發(fā)展依賴于社會(huì)公眾投資者的投資，而社會(huì)公眾投資者依賴于上市公司外在表現(xiàn)的真實(shí)，以便據(jù)此判斷作出正確的投資決策，并從投資中受益。在這個(gè)意義上說，公司治理是公司信用的標(biāo)志。二是嚴(yán)格的監(jiān)督。【7】 控制股東對中小股東的誠信義務(wù)起源于美國最高法院1919年SouthernPacificCo．訴Bogert[8]一案。co．一案的判決以及加州最高法院的維持判決，最終宣稱控制股東不僅對公司承擔(dān)誠信義務(wù)，而且直接對中小股東承擔(dān)誠信義務(wù)。【15】其內(nèi)容可以理解為以社員之間相互信賴和相互忠實(shí)的協(xié)助關(guān)系為基礎(chǔ)，控制股東必須負(fù)有不得實(shí)施侵害公司利益和其他股東的社員權(quán)利益的(消極的忠實(shí)義務(wù))同時(shí)，負(fù)有積極實(shí)施為公司目的所需的行為的義務(wù)(積極的忠實(shí)義務(wù))?！?8】由于控制股東對公司的實(shí)際控制地位，控制股東通過資本多數(shù)決享有了“正當(dāng)?shù)摹睂χ行」蓶|實(shí)際上具有類似于“權(quán)力”的絕對“權(quán)利”，控制股東的單方面行為將直接影響中小股東的合法權(quán)益。[21]當(dāng)然，控制股東的誠信義務(wù)應(yīng)以忠實(shí)義務(wù)為主，注意義務(wù)為輔。董事自利的失信行為同樣導(dǎo)致公司的信用能力降低，并且，董事的失信行為本身就是公司的失信行為。 強(qiáng)化董事義務(wù)的另一個(gè)方面，是使董事履行注意義務(wù)，即董事在處理公司事務(wù)時(shí)，應(yīng)盡一個(gè)謹(jǐn)慎的人處于同等地位與情形下對其所經(jīng)營的事項(xiàng)應(yīng)予以的注意之義務(wù)。同樣的，英國也有越來越多的學(xué)者主張對董事注意義務(wù)之衡量采取客觀標(biāo)準(zhǔn)。原則上，只要是法人機(jī)關(guān)執(zhí)行法人職務(wù)行為，都應(yīng)該看作法人的行為。公司的監(jiān)督可分為內(nèi)部監(jiān)督和外部監(jiān)督。 三、信息是建立上市公司信用機(jī)制的神經(jīng) “信息是現(xiàn)代經(jīng)營活動(dòng)的核心資源，是對經(jīng)營行為進(jìn)行充分評價(jià)的重要依據(jù)。當(dāng)然，信用評價(jià)不能僅僅依靠偶然發(fā)生的行為信息。然而，決定一個(gè)交易和投資對象信用狀況的因素相當(dāng)多、相當(dāng)復(fù)雜，除了比較容易確定的財(cái)產(chǎn)數(shù)量之外，像企業(yè)素質(zhì)、經(jīng)營管理、經(jīng)濟(jì)效益、發(fā)展前景等因素都具有較強(qiáng)的模糊性和彈性。基于評價(jià)、評估的重要性，發(fā)展專門的信息咨詢和服務(wù)業(yè)，及時(shí)準(zhǔn)確地為交易和投資者提供有關(guān)對方的可靠信息，就成了避免和減少風(fēng)險(xiǎn)、增強(qiáng)市場信用的關(guān)鍵一環(huán)。世間的信息有兩種：一種是私人信息，即一種特殊的數(shù)據(jù)僅僅為單一的個(gè)人所占有；另一種是公共信息，即數(shù)據(jù)為所有人擁有。對此，商法的公示規(guī)則為信息傳導(dǎo)創(chuàng)造了條件。只有信息具有可識別性，才能提供社會(huì)公眾作出恰當(dāng)?shù)木哂袣w屬意義的判斷。結(jié)構(gòu)的第三級是知識，它是關(guān)于世界的數(shù)據(jù)資料的積累體，或者說，它是分析并理解了的信息?！薄?3】根據(jù)這一原則，關(guān)于上市公司的信息，凡不屬于法律規(guī)定特別保護(hù)的，均應(yīng)采一定的方式公開。公可披露信息，實(shí)質(zhì)上是對上述享有知情權(quán)的人的尊重和保護(hù)。然而，特殊寓于一般之中。同時(shí)，應(yīng)重視政府監(jiān)管機(jī)關(guān)基于社會(huì)公共利益而進(jìn)行的適度監(jiān)管和上市公司所參與的社會(huì)團(tuán)體的自律的作用。因?yàn)樾庞每偸桥c一定主體的人格相聯(lián)系的，兩者的簡單等同會(huì)導(dǎo)致忽視它們各自獨(dú)立的人格。 結(jié)束語 上市公司的“上市信用”是一個(gè)頗復(fù)雜的話題，上述討論是粗線條的，僅具有點(diǎn)題的意義。公司的實(shí)踐表明，公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行和經(jīng)營決策需要公司信息，處于監(jiān)督者地位的人或組織更需要信息。當(dāng)然，這里的價(jià)值不意味著一定是經(jīng)濟(jì)價(jià)值。在這個(gè)結(jié)構(gòu)的最底層是數(shù)據(jù)。無非是， 前者構(gòu)成一個(gè)公司良好的記錄，后者構(gòu)成一個(gè)公司的劣跡記錄。無疑，可傳播的公共信息是信用評價(jià)的重要因素。為此，應(yīng)要求信息服務(wù)機(jī)構(gòu)講信用，保證所提供信息的客觀性和真實(shí)性。因此，便于認(rèn)識、便于傳輸、更為客觀的信用信息的量化就應(yīng)運(yùn)而生，并得到迅速發(fā)展。換言之，每一個(gè)信息都對信用評價(jià)有記載作用，但要表述一個(gè)人的信用則需要有行為信息的沉淀。 (一)信息對信用的作用 首先，信息可以表述和記載評價(jià)意義的信用。因此，在我國的上市公司中不存在像美國上市公司因?yàn)楣蓹?quán)分散而產(chǎn)生的經(jīng)營層控制問題和代理問題，我國上市公司的監(jiān)督機(jī)制必須有自己的特點(diǎn)。董事必須承擔(dān)不進(jìn)行內(nèi)幕交易的義務(wù)，從事內(nèi)幕交易的董事應(yīng)承擔(dān)內(nèi)幕交易的民事責(zé)任。公司利益和價(jià)值的最大化必須在“善意”、“合理”的前提下實(shí)現(xiàn)，否則，公司的行為即構(gòu)成權(quán)利濫用。 必須強(qiáng)調(diào)的是，董事注意義務(wù)的根本是“注意”，是指“具有通常注意能力之人在相同之地位與狀況下，所應(yīng)行使之注意程度而為已足，”其核心是董事應(yīng)具有“謹(jǐn)慎的品質(zhì)”【24】。董事的信用行為是控制股東失信行為的屏障。如在控制股東轉(zhuǎn)讓其控制權(quán)時(shí)，法院多要求控制股東履行合理的調(diào)查義務(wù)，即注意義務(wù)，不能將其股份出讓給懷有不良意圖的購買者。 既然如此，控制股東誠信義務(wù)也應(yīng)包括忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)兩個(gè)方面：忠實(shí)義務(wù)屬于客觀性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù)，即要求控制股東行使控制權(quán)時(shí)除了考慮自己利益之外，還必須考慮公司利益和其他股東利益的義務(wù)，不得使自己的利益與之發(fā)生沖突，符合行為公正(Fairdealing)的要求[20]；注意義務(wù)是一種積極義務(wù)，它要求控制股東在行使控制權(quán)時(shí)，應(yīng)將因資本多數(shù)決而無法直接表達(dá)自己意愿的中小股東視為信托人，對所托之事須履行一個(gè)善良管理人應(yīng)盡的注意，即必須以誠信的方式、以普通謹(jǐn)慎之人應(yīng)有的注意從事活動(dòng)，不得怠于履行職責(zé)。權(quán)利義務(wù)相一致是自然正義的基礎(chǔ)，作為 公司的投資者，控制股東之所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對其他投資者的義務(wù)，是因?yàn)闄?quán)利與責(zé)任相關(guān)聯(lián)，有權(quán)利必有責(zé)任，無責(zé)任必?zé)o權(quán)利【17】?！?3】但顯然，這不是主流觀點(diǎn)。初審法院駁回了原告的起訴，理由是該項(xiàng)內(nèi)部交易并沒有欺詐。但就中國上市公司現(xiàn)狀而言，必須十分重視“一股獨(dú)大”和股權(quán)結(jié)構(gòu)集中給公司治理帶來的問題。 基于上述討論，提升上市公司信用必須完善公司治理。 所以，就本質(zhì)意義而言，公司治理就是調(diào)整公司運(yùn)營中的相關(guān)利益關(guān)系。在這個(gè)意義上，公司治理就是公司參與人之間交易關(guān)系的治理，公司的信用取決于公司參與人的信用，公司的信用就是參與人之間交易的信用問題。并且，這種調(diào)整的著眼點(diǎn)在于：承認(rèn)多元利益的并存，即尊重公司運(yùn)營中的公司利益、董事利益、經(jīng)理利益、監(jiān)事利益和公司利害相關(guān)者的利益的廣泛存在；確認(rèn)實(shí)現(xiàn)公司利益并進(jìn)而實(shí)現(xiàn)股東利益的目標(biāo)和尊重利害相關(guān)者利益的利益實(shí)現(xiàn)層次。然而，公司機(jī)關(guān)成員的行為不追逐公司利益的實(shí)現(xiàn)，甚至損害公司的利益，大大降低公司信用的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)，必然導(dǎo)致公司失信。公司目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)需要經(jīng)營效率，沒有效率不可能實(shí)現(xiàn)公司的目標(biāo)。固然，上市公司履行義務(wù)的能力要靠上市公司資本的信用，特別