開放教育試點法學(xué)專業(yè)畢業(yè)論文(存儲版)
【正文】 利至上的價值取向，要求以權(quán)利制約權(quán)力，公民權(quán)力存在的目的只不過為了保護個人的合法權(quán)益的理念，在當時無疑具有巨大的社會意義的，它有助于解放封建宗教神學(xué)桎梏的人性，更新倫理法律觀念，對建立近現(xiàn)代民主國家具有重大的指導(dǎo)意義。韋斯特來克指出，合同自體法是支配合同內(nèi)在有效性和效力的法律，是與合同有真實聯(lián)系的法律。該理論允許當事人選擇任何一個國家的法 律作為其合同關(guān)系的準據(jù)法，這個法律可以與合同毫無聯(lián)系。 意思自治原則在我國的實施現(xiàn)狀 我國《民法通則》第四條便規(guī)定“ 民事活動應(yīng)遵循自愿原則”。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。早在提出“意思自治”學(xué)說之時，杜摩林就指出，那些具有強制性的習(xí)慣，是不能依當事人的意思而排除其適用的?！皞€人自由必須制約于這樣一個限度內(nèi)， 即必須不使自己有礙于他人。法國《人權(quán)宣言》規(guī)定：“自由包括從事一切不妨害他人的行為的權(quán)利。對政府來說，“法無授權(quán)即 無權(quán)”，而對公民來說，“法無禁止即自由”。因為在階段社會中，個體的利益和要求只有通過與其他個體的利益相結(jié)合，才能形成為國家和法律所認可的普遍的社會利益。（ 4） 回避主權(quán)者意志的自治原則，符合國際民商事關(guān)系當事人的主觀愿望，也符合國際民商事交往的客觀要求，并且有著不同于其他法律適用原則的特殊優(yōu)點，因而對國際民商事法律沖突問題的解決有著獨特的意義，展現(xiàn)出廣闊的前景。它以其特有的體系、原則和方法，在學(xué)說林立的沖突法學(xué)說領(lǐng)域獨樹一幟，在理論上和實踐上對各國的 沖突法產(chǎn)生著愈益廣泛而深刻的影響。私法如果不實行自治，便不能充分有效地實現(xiàn)其功能。 趙萬一：《對意思自治原則的倫理分析》，西南政法大學(xué)。北京：人民出版社， 。重慶：西南政法學(xué)院印行， 。 江平、張禮洪：《市場經(jīng)濟和意志自由》，《法學(xué)研究》 1993 年第6 期。 毫無疑問，當事人意思自治原則仍在繼續(xù)發(fā)展著，其內(nèi) 涵將愈益豐富，其適用將愈益廣泛。它強調(diào)依據(jù)涉外民事關(guān)系的具體情況，靈活地解決法律適用問題，反對傳統(tǒng)沖突規(guī)范的僵固性和封閉性。（ 2）擴張當事人意思自治原則，有助于實現(xiàn)國家保護弱者和受害者的政策取向。作為社會關(guān)系，合同所引起的各項交易 ，不僅涉及當事人雙方的得失，也會進而影響社會的榮衰和他人的利害。當然，國家權(quán)力對個的自由的干涉必須以法律有明文的規(guī)定為限，而法律本身也“只禁止那些損害社會的行為，”而且法律禁止這些行為的目的是為了更多的人獲得更大的自由，即“自由只有為了自由本身才能被限制”。正如孟德斯鳩所說： “自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律的禁止的事情，他就不再自由了，因為其他的人也同樣會有這個權(quán)利?！币虼丝梢哉f，任何自由都是相對的。斯密為代表的古典經(jīng)濟學(xué)說逐漸被以凱恩斯為代表的國家干預(yù)主義所取代，市場經(jīng)濟形態(tài)的更替和經(jīng)濟學(xué)說的推陳出新， 使得私法上的意思自治原則受到了越來越多的詰難與批評，各國都在立法中對其進行了限制。而第八條強調(diào)依法成立的合同對當事人具有法律拘束力，受法律保護，更是提高了合同自由在合同法中的地位。美國《沖突法重述（第二次）》第 187 條第 2 款也指出：允許當事人在通常情況下選擇準據(jù)法，但當事人在選擇某一法律時，必須有一種合理的依據(jù)，這種合理的依據(jù)主要表現(xiàn)為當事人或合同與所選的法律之間的內(nèi)在聯(lián)系，即合同或在那里締結(jié)，或合同談判在那里進行，或合同在那里履行，或合同的標的位于該地，或當事人的住所、居所、國籍、營業(yè)地在該地。 各主要法系國家中意思自治原則地運 用及實施現(xiàn)狀 在解決國際私法案件中的法律沖突時適用意識自治原則，是大陸法系和英美法系大多數(shù)國家均采用的方法，但具體理念有一定差異，現(xiàn)以合同為例做以分析。但是近來，客觀論修正后卷土重來，人們又傾向于在主觀論的基礎(chǔ)上，吸收客觀論的合理成分，將二者加以結(jié)合，來確定合同的準據(jù)法，合同自體法理論即其中一種。意思自治無論是在傳統(tǒng)私法中還是現(xiàn)代入私法中，都是一項極為重要的基本原則。綜觀各國立法及判例，目前，當事人意思自治原則已經(jīng)在下列領(lǐng)域得到不同程度的應(yīng)用：夫妻財產(chǎn)關(guān)系、繼承、物權(quán)、侵權(quán)行為、不當?shù)美⑿磐幸约八痉ü茌?、國際商事仲載，等等。經(jīng)濟上，自由資本主義經(jīng)濟發(fā)展為意思自治的形式提供了豐沃的土壤。但這種起源只是間接的而非直接的，換言之，羅馬法孕育了意思自治原則的思想和精神，但并未提出意思自治的概念，并未將意思 自治抽象為私法原則。也有的學(xué)者認為，意思自治原則具有雙重含義，即不僅意味著當事人有為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由，而且意味著當事人有不為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由。因此可以說，
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