【正文】 設立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更)，由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關規(guī)定報商務部審核?！?5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《暫行規(guī)定》。此外，2002年12月30日，對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部協(xié)同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》(以下簡稱“通知”)，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份。而根據(jù)《商務部辦公廳關于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函(商辦資函[2014]516號)》的說明要求，“經(jīng)研究，現(xiàn)就有關問題做出如下說明：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求“應有最近連續(xù)3年的盈利記錄”。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉讓應經(jīng)具有相應權限的商務部門批準。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則(試行)》的規(guī)定，除現(xiàn)有股東、公司董、監(jiān)、高及核心員工以外的認購對象應當符合下列要求：(1)注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構?！倍鶕?jù)中國證券登記結算有限責任公司(以下稱“中證登”)于2013年12月30日發(fā)布的《中國證券登記結算有限責任公司關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)登記結算業(yè)務實施細則》(以下稱“實施細則”)第十五條規(guī)定“申請掛牌公司在獲得全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司同意掛牌的審查意見及中國證監(jiān)會的核準文件后，應向本公司申請辦理全部股份的集中登記”。審慎起見，國浩律師事務所黃才華律師和董立陽律師與中證登總部及北京分公司投資者業(yè)務部進行了溝通，根據(jù)中證登的反饋，在實踐中，中證登掌握的尺度是以擬新三板掛牌企業(yè)在股轉系統(tǒng)申報材料作為時間點，如果外國投資者在擬新三板掛牌企業(yè)在股轉系統(tǒng)申報材料之前已經(jīng)進入該擬新三板掛牌企業(yè)，可以視為原始股東，即便是不具有QFII、RQFII以及戰(zhàn)略投資者的資質的一般外資企業(yè)，也可以在中證登登記開戶。根據(jù)上述《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票轉讓細則(試行)》第十三條的規(guī)定，“股票可以采取做市轉讓方式、協(xié)議轉讓方式、競價轉讓方式之一進行轉讓。投資者可以采用限價委托方式委托主辦券商買賣股票。擬與對手方通過互報成交確認委托方式成交的，還應注明對手方交易單元代碼和對手方證券賬戶號碼。而協(xié)議轉讓的企業(yè)整體流動性要差一些，投資者退出相較于做市轉讓的企業(yè)要困難。在這種形勢下，證券監(jiān)管層正在醞釀將試點范圍擴大至全國56個國家級高新技術園區(qū)加1個蘇州工業(yè)園區(qū)，即 “56+1”模式。公司應當具有持續(xù)經(jīng)營能力，不存在對其持續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生重大不利影響的各種不利變化，公司營業(yè)收入和凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶不存在重大依賴。（二）對主辦券商的要求證券公司從事非上市公司股份報價轉讓業(yè)務，應取得證券業(yè)協(xié)會授予的代辦系統(tǒng)主辦券商業(yè)務資格。另一類是主辦券商及其他中介機構的內(nèi)部文件、確認函及資質證明等文件，具體包括：主辦券商盡職調查報告及工作底稿、內(nèi)核工作底稿、內(nèi)核會議記錄及內(nèi)核專員對內(nèi)核會議落實情況的補充審核意見、主辦券商推薦備案內(nèi)部核查表、主辦券商自律說明書；公司全體董事、主辦券商及相關中介機構對備案文件真實性、準確性和完整性的承諾書；相關中介機構對納入股份報價轉讓說明書的由其出具的專業(yè)報告或意見無異議的函；主辦券商業(yè)務資格證書、注冊會計師及所在機構的執(zhí)業(yè)證書復印件；主辦券商對推薦掛牌備案文件電子文件與書面文件保持一致的聲明。掛牌公司應在每個會計結束之日起四個月內(nèi)編制并披露報告。此外，掛牌公司有限售期的股份解除轉讓限制前一報價日，掛牌公司應發(fā)布股份解除轉讓限制的公告。通過股權結構調整、業(yè)務重組及組織架構整合，突出主營業(yè)務，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力，規(guī)范關聯(lián)交易，解決同業(yè)競爭。協(xié)會收到備案文件后，對下列事項進行審查：備案文件是否齊備；主辦券商是否已按照盡職調查工作指引的要求，對所推薦的公司進行了盡職調查；該公司擬披露的信息是否符合信息披露規(guī)則的要求；主辦券商對備案文件是否履行了內(nèi)核程序。掛牌報價轉讓前，掛牌公司應披露股份報價轉讓說明書及其附件（包括《公司章程》、《審計報告》、《法律意見書》、《試點資格確認函》），推薦主辦券商應在掛牌公司披露股份報價轉讓說明書的同時披露推薦報告。（三）推薦掛牌階段各中介機構應當出具《股份報價轉讓說明書》、《審計報告》、《法律意見書》等備案材料，擬掛牌企業(yè)應當獲得有關主管部門的試點資格確認函。具體而言，此階段主要工作有：進行股權融資擬在新三板掛牌的企業(yè)，多數(shù)為規(guī)模較小，處于成長期的高科技企業(yè)，通過銀行貸款等債權融資方式，獲得企業(yè)發(fā)展亟需的資金往往較為困難，股權融資成為企業(yè)解決資金瓶頸、實現(xiàn)快速發(fā)展的必然選擇。（4）臨時報告。推薦主辦券商應在掛牌公司披露股份報價轉讓說明書的同時披露推薦報告。備案文件應包括兩個部分，即要求披露的文件和不要求披露的文件：要求披露的文件 具體包括：《股份報價轉讓說明書》及其附錄（《公司章程》、《審計報告》、《法律意見書》、《試點資格確認函》）和《推薦報告》。取得主管部門出具的非上市公司股份報價轉讓試點資格確認函。主營業(yè)務突出，具有持續(xù)經(jīng)營能力。2006年1月16日，中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布《證券公司代辦股份轉讓系統(tǒng)中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉讓試點辦法》（以下簡稱“《試點辦法》”），中關村科技園區(qū)的部分非上市股份有限公司股份可進入三板市場進行掛牌轉讓，為區(qū)別于原三板市場，中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉讓系統(tǒng)通常被稱為“新三板”。這些做市轉讓的企業(yè)流動性也更好，一定程度上解決了股權流動性，也更有利于投資者退出。”“成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協(xié)議，或投資者擬與定價委托成交，委托主辦券商以指定價格和數(shù)量與指定對手方確認成交的指令。做市轉讓方式下，投資者之間不能成交。如外資投資者在新三板掛牌企業(yè)向全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)申報材料后擬以定增方式進入，則必須具備QFII、RQFII或者戰(zhàn)略投資者的資質才可以操作，但是目前這一通道尚未完全放開。需要注意的是，根據(jù)《中國證券登記結算有限責任公司特殊機構及產(chǎn)品證券賬戶業(yè)務指南》的要求，所有符合《合格境外機構投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》和《人民幣合格境外機構投資者境內(nèi)證券投資試點辦法》規(guī)定的合格境外機構投資者(QFII)和人民幣合格境外機構投資者(RQFII)以及符合《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》對于戰(zhàn)略投資者的要求的境外機構投資者均可參與。我們理解，外資機構原則上可以參與已經(jīng)新三板掛牌企業(yè)的定向增發(fā)，但同樣需要遵守產(chǎn)業(yè)政策的限制且需要遵守商務部門的規(guī)定。二、外國投資者向擬新三板掛牌企業(yè)或已掛牌企業(yè)定增的可行性分析根據(jù)第一部分的分析，外資股東參與的企業(yè)在新三板掛牌可行，從理論上而言，對于外資股東向擬新三板掛牌企業(yè)進行定向增發(fā)并無障礙。根據(jù)商務部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務委員會下發(fā)的《商務部辦公廳關于外商投資股份制公司發(fā)起人股權轉讓有關法律適用問題的復函》(商辦資函[2009]75號)的批復內(nèi)容，“《暫行規(guī)定》(對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令[1995]第1號)第八條規(guī)定的?發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3 年后進行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16 號)第147 條之規(guī)定?！稌盒幸?guī)定》規(guī)定了“以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股分前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國股東時，應提供其近3年經(jīng)過中國注冊會計師審計的財務會計報告?！渡虅詹筷P于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關批準。其中的要求包括(1)對發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。而根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，外商投資企業(yè)若為中外合資經(jīng)營企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。同樣的案例還有如旭建新材(股份代碼：430485)，其發(fā)起人為香港錦發(fā)商務拓展有限公司等。一、外商投資企業(yè)新三板掛牌的可行性分析 1外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易? 根據(jù)《國務院關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有關問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產(chǎn)重組等。作者簡介第四篇：外資參與新三板掛牌問題外資參與新三板掛牌企業(yè)的主要法律問題黃才華、董立陽 國浩律師事務所 發(fā)表于 20150725 09:07 0新三板，即全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)，被稱為中國的“納斯達克”。”通程如前述湖南省規(guī)定，其內(nèi)容已經(jīng)突破《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。作者五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？通程《商務部辦公廳關于中外合資經(jīng)營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確“經(jīng)研究，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據(jù)是《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。通程《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條規(guī)定“合營企業(yè)的形式為有限責任公司。第三篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題導語伴隨改革開放過程中吸引外資進入中國，和2001年我國人均GDP達到2000美元觸發(fā)了留學人才歸國趨勢，以及近年來“雙創(chuàng)”工作隱含地對歸國華人華僑的支持，外商投資企業(yè)擺脫了加工型企業(yè)形象，逐步提升了科技含量、加大了科技創(chuàng)新力度，對資本和人才需求愈發(fā)強烈，不斷謀求登錄資本市場。在實踐層面，各省市出臺了有關規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉發(fā)省工商局關于促進經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定?經(jīng)審批機關批準，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，共同投資設立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的公司。?因此，不論是直接設立外商投資股份有限公司，還是已設立中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%。根據(jù)《公司法》第七十八條規(guī)定?設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應引入中國股東作為發(fā)起人。二、是否可以設立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？通程外商投資企業(yè)包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。南京旭建于2011年6月取得南京市投資促進委員會的批復（寧投外管[2011]174號），整體變更為外商投資股份公司。?《業(yè)務規(guī)則》對于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實際控制人股票轉讓的限制。從此明確，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3000萬元，外資股東持股比例也無須一定要達到25%。?據(jù)此，外商投資企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司還要求有連續(xù)3年的盈利記錄。5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。以展唐科技(430635)為例。(3)原外商投資企業(yè)投資者關于終止原合同、章程的決議。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權轉讓或者增資擴股兩種方式由外商獨資企業(yè)轉為中外合資企業(yè)。奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權轉讓后退出公司。確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)?！保ㄐ滦抻啞稌盒幸?guī)定》第六條第二款）同時，“發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關批準。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算；(二)業(yè)務明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力；(三)公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營；(四)股權明晰，股票發(fā)行和轉讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導；(六)全國股份轉讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。第一篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關問題分析外商投資企業(yè)掛牌新三板相關問題分析一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易根據(jù)《國務院關于全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有關問題的決定》(國發(fā)〔2013〕49號)的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過主辦券商申請在新三板掛牌，公開轉讓股份，進行股權融資、債權融資、資產(chǎn)重組等。二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件根據(jù)《業(yè)務規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企