【正文】 利益集團的代表(包括大股東、公司管理層等)，也不是他自己利益的體現(xiàn)，他只能是公司整體利益的維護(hù)者，他以公正、平等、不偏不倚為準(zhǔn)則。其權(quán)力結(jié)構(gòu)是由股東大會選舉董事會，由其托管公司財產(chǎn)，選聘經(jīng)營管理班子，全權(quán)負(fù)責(zé)公司的各種重大決策并對股東大會負(fù)責(zé)。正是一元模式公司治理結(jié)構(gòu)中內(nèi)部監(jiān)督職能的弱化導(dǎo)致了獨立董事制度的產(chǎn)生，這也是為什么獨立董事制度起源于美、英國家的主要原因。我國上市公司的獨立董事制度在促進(jìn)企業(yè)改革和現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè),完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu),保護(hù)中小股東合法權(quán)益等方面發(fā)揮了越來越重要的作用。在現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，獨立董事制度對促進(jìn)上市公司內(nèi)部權(quán)力制衡科學(xué)決策和利益分配的公正化具有極其重要的作用。主要存在以下幾個方面的問題。但是由于我國市場經(jīng)濟制度的建立和培育時間比較短，經(jīng)理人市場特別是高度競爭的經(jīng)理市場的發(fā)育還處在起步階段，獨立董事等人員資源奇缺，獨立董事本身的聲譽體驗及社會評價體系幾乎不存在。獨立董事基本上沒有充分的時間用于研究受聘公司的情況，所以作出的判斷完全依賴于上市公司向他們所提供的材料。成立獨立董事的行業(yè)性自律組織———獨立董事行業(yè)協(xié)會,其職能是在證監(jiān)會的指導(dǎo)下制訂《獨立董事任職資格準(zhǔn)則》、《獨立董事執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則》和《獨立董事行為規(guī)范》,建立獨立董事任職資格的認(rèn)證體系和培訓(xùn)體系,建立獨立董事必須共同遵守的職業(yè)道德規(guī)范,彌補制度安排的不足,組織實施對獨立董事的培訓(xùn)和后續(xù)教育計劃,并對獨立董事進(jìn)行自律管理。后者則處于董事會之外,是與董事會并行的公司外部監(jiān)督機構(gòu),發(fā)揮經(jīng)常性監(jiān)督、事后監(jiān)督與外部監(jiān)督的作用。獨立董事聘任機制需要解決三個問題:一是誰來選擇獨立董事,解決選擇獨立董事的權(quán)力主體問題,應(yīng)確保上市公司中小股東的提名權(quán)受到應(yīng)有的重視。上市公司應(yīng)公開招聘符合獨立董事任職資格的獨立董事候選人,鼓勵符合獨立董事任職資格的人士參加獨立董事競選。這種形式既能保證獨立董事的獨立性,又不至于弱化對獨立董事的激勵作用。另一方面,獨立董事協(xié)會等行業(yè)組織,應(yīng)建立獨立董事權(quán)益保障機制,制定專門的獨立董事工作制度,以保障獨立董事能有效地行使其職權(quán),維護(hù)其利益不受侵害。雖然我國與英美國家在實施獨立董事制度的背景上不盡相同，但是考慮到我國現(xiàn)存體制的缺陷，作為獨立董事制度在我國設(shè)立還是很有必要的。獨立董事應(yīng)當(dāng)獨立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實際控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進(jìn)行審計和咨詢，相關(guān)費用由公司承擔(dān)。獨立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會提交全體獨立董事報告書，對其履行職責(zé)的情況進(jìn)行說明。第四條 公司獨立董事人數(shù)不少于《公司章程》所定董事人數(shù) 的1/3。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)工作經(jīng)歷、全部兼職等情況,并對其擔(dān)任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見,被 提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的 關(guān)系發(fā)表公開聲明。第十六條 獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。上述事項應(yīng)有書面記錄，必要的文件應(yīng)有當(dāng)事人簽字。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項,公司應(yīng)當(dāng)將獨立董事的意見予 以公告,獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時,董事會應(yīng)將各獨立 董事的意見分別披露。（三）獨立董事行使職權(quán)時,公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合,不得拒 絕、阻礙或隱瞞,不得干預(yù)其獨立行使職權(quán)。江西贛粵高速公路股份有限公司 2008 年8 月15 日__。（二）公司應(yīng)提供獨立董事履行職責(zé)所必需的工作條件, 公司董 7 事會秘書應(yīng)積極為獨立董事履行職責(zé)提供協(xié)助。第二十條 獨立董事除履行上述職責(zé)外,還應(yīng)當(dāng)對以下重要事項 向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：（一）提名、任免董事； 6（二）聘任或解聘高級管理人員；（三）公司董事、高級管理人員的薪酬；（四）公司對外擔(dān)保等重大事件；（五）公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對公司現(xiàn)有或新發(fā) 生的總額高于300 萬元或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款 或其他資金往來,以及公司是否采取有效措施回收欠款；（六）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項；（七）公司章程規(guī)定的其他事項。第十九條 獨立董事應(yīng)在公司年報編制和披露過程中切實履行 獨立董事的責(zé)任和義務(wù)，勤勉盡責(zé)。除出現(xiàn)上述情況和《公司法》中規(guī)定的不 得擔(dān)任董事的情形外,獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。第三章 提名、選舉、聘任第十條 公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā) 行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人,經(jīng)董事會審核同意 后提請股東大會選舉決定。第二條 獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù), 并與公司及公司主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷關(guān)系 的董事。有關(guān)公告在符合有關(guān)規(guī)定的報刊上刊登。為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和相關(guān)法律、法規(guī)以及公司章程賦予董事的職權(quán)外，獨立董事還具有以下特別職權(quán)：（1）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所應(yīng)由獨立董事事前認(rèn)可后，方可提交董事會討論；（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。以上重大關(guān)聯(lián)交易的確定標(biāo)準(zhǔn)，參照中國證監(jiān)會、深交所以及香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。董事會應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨立董事，逾期不召開股東大會的，獨立董事可以不再履行職務(wù)。對監(jiān)管機構(gòu)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。，并與公司及公司的主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。應(yīng)學(xué)習(xí)發(fā)達(dá)國家的先進(jìn)經(jīng)驗，逐步建立和完善相應(yīng)的法律法規(guī)體系，建立和健全保護(hù)中小股東利益的法律法規(guī)體系，如《投資保護(hù)法》等來完善獨立董事的法律法規(guī)。筆者認(rèn)為,為使獨立董事有效發(fā)揮監(jiān)督作用,必須為其搭建行使職權(quán)的平臺,應(yīng)在有關(guān)法律法規(guī)中明確規(guī)定董事會必須設(shè)立審計、薪酬、提名等專門委員會,明確這些委員會的職責(zé),為獨立董事履行職責(zé)創(chuàng)造必要條件,確保獨立董事行權(quán)能力能夠得到保證。獨立董事津貼的標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)放應(yīng)由公司負(fù)責(zé)改為由獨立董事協(xié)會管理。二是大股東享有對獨立董事的提名權(quán),但在選舉獨立董事時要回避表決,而且表決方式應(yīng)以一人一票為宜。獨立董事制度與監(jiān)事會制度在審計財務(wù)信息疊的地方,上市公司應(yīng)結(jié)合公司的實際情況建立一種獨立董事與監(jiān)事會的合作機制來協(xié)調(diào)處理。概括來看,應(yīng)界定獨立董事制度與監(jiān)事會制度的不同性質(zhì)與功能。另外,還需要進(jìn)行涉及有關(guān)獨立董事責(zé)任的其他法規(guī)和規(guī)章制度層面的完善,如需要在民法和刑法領(lǐng)域進(jìn)一步明確資本市場主體的民事和刑事責(zé)任問題等。4．獨立董事的知情權(quán)和工作時間得不到保證我國上市公司的獨立董事大多數(shù)是兼職，擔(dān)任獨立董事的人多為知名學(xué)者、企業(yè)家等。聲譽是公司在選擇獨立董事時，需要考慮的一個重要因素。一份關(guān)于我國獨立董事制度抽樣調(diào)查中可以看出：%的 獨立董事在董事會表決時從未投過棄權(quán)票或反對票；35%的獨立董事從未發(fā)表過與上市公司的大股東或高層管理者分歧的獨立意見；15%的的獨立董事所在的上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預(yù)自己行權(quán)行為的情況；35%的獨立董事不能享有同等的知情權(quán)，不能獲得足夠的支持使其發(fā)表獨立意見、作出獨立判斷的信息。改善企業(yè)內(nèi)部獨立董事制度運行機制,確保獨立董事監(jiān)督職能的有效發(fā)揮。”證監(jiān)會賦予了獨立董事進(jìn)攻武器和“護(hù)身盾牌”；2006年正式實施的新《公司法》從法律層面納入了獨立董事制度。像法國公司究竟采取一元模式，還是采取二元模式，由公司章程確定，經(jīng)過對公司章程的修改，兩種模式還可以互相轉(zhuǎn)換。在西方股份公司的治理結(jié)構(gòu)中，其權(quán)力機制的制度性安排有二種模式。他強調(diào)，非關(guān)聯(lián)董事為“除出席董事會以外與公司沒有重要的業(yè)務(wù)上接觸的關(guān)系”。要想真正發(fā)揮獨立董事的作用，實現(xiàn)制度化功能，必須具有發(fā)揮作用的機制和制度環(huán)境。四、總結(jié)綜上所述，在完善我國獨立董事制度的工作中，國家政府機構(gòu)背負(fù)的擔(dān)子是沉重的，各級政府必須發(fā)揮其應(yīng)有的職能，讓獨立董事們既獨立又“懂事”?！庇腥私ㄗh給予獨立董事一定的董事費。從管理學(xué)的角度來看，一定的激勵對獨立董事自身是有利的的。經(jīng)過此一制度的設(shè)計,可以防止股東會中多數(shù)派以其優(yōu)勢地位而把持選舉,使少數(shù)股東也有將自己的利益代表選入董事會的機會,以示公允。因此,規(guī)定獨立董事任職的積極條件是必要的。規(guī)定獨立董事的任職資格,即規(guī)定獨立董事的出任條件。首先必須確立獨立董事在董事會中的法律地位，以便獨立董事在今后的實際工作中“師出有名”。我國許多企業(yè)聘請獨立董事的目的主要是改善董事會形象或僅僅將其作為聘請顧問的新形式,而沒有真正認(rèn)識到它在公司治理結(jié)構(gòu)中的重要地位。不過,隨著公司制改革的推進(jìn),對于公司治理結(jié)構(gòu)認(rèn)識的深入,如今不少國內(nèi)公司制企業(yè)也開始主動聘請經(jīng)濟、財務(wù)或法律專家擔(dān)任獨立董事,其中不乏成功案例。1997 年證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》中就規(guī)定“上市公司可以根據(jù)需要設(shè)立獨立董事”。由此可見，獨立董事在公司治理中的作用是不可估量的。調(diào)和獨立董事與監(jiān)事會之間的沖突在內(nèi)地“二元制”公司結(jié)構(gòu)下引入獨立董事制度，如果監(jiān)事會和獨立董事的權(quán)責(zé)不清，則可能造成兩個機構(gòu)相互推諉，降低監(jiān)督的效率。舉不完全統(tǒng)計，近幾年來，已有70多名獨立董事受到交易所的公開譴責(zé)。（3）當(dāng)前上市公司的《公司章程》均沒有載明獨立董事行使職權(quán)的具體內(nèi)容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，也沒有制定專門的獨立董事工作制度，致使獨立董事難以非常有效的行使職權(quán)。獨立董事制度的確立，改變了上市公司董事會成員的知識結(jié)構(gòu)。獨立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。第一篇：試論我國的獨立董事制度試論我國的獨立董事制度【內(nèi)容提要】近幾年來，隨著我國證券市場的不斷發(fā)展，上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)問題也不斷暴露，如何解決我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)問題已成為業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點，在一片要求推出獨立董事制度的呼聲當(dāng)中，中國證監(jiān)會經(jīng)過征求意見，于2001年8月21日正式頒布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》(下稱指導(dǎo)意見)，標(biāo)志著獨立董事制度正式走上我國法人治理結(jié)構(gòu)的舞臺。獨立董事是由股東大會選舉產(chǎn)生的，他作為全體股東合法權(quán)益的代表，獨立享有對董事會決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)：二是意愿表示獨立。獨立董事制度改變了董事會內(nèi)部的利益比例結(jié)構(gòu)，使董事會決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡。（2）目前內(nèi)地唯一有關(guān)獨立董事制度的規(guī)范性文件為中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，但《指導(dǎo)意見》存在兩個方面問題：一是法律位階較低；二是隨著證券市場的發(fā)展，《指導(dǎo)意見》中有關(guān)獨立董事的獨立性等方面的規(guī)定急需修改和完善。獨立董事的法律責(zé)任追究機制缺位問題在制度不完善的情況下，一些獨立董事近年來以權(quán)謀私或參與公司不軌行為屢有發(fā)生。（2）建立獨立董事的工作績效考評制度和誠信檔案（3）構(gòu)建行政、民事、刑事三位一體的法律責(zé)任追究機制。被立董事不是要剝奪公司決策者的權(quán)利，而是要對決策過程中可能的失誤進(jìn)行糾偏，以保證決策者更好地行使決策權(quán)。到1989年,對《財富》雜志前1000家公司董事會的統(tǒng)計,74%是外部董事,83%的公司中外來董事占多數(shù),這表明獨立1我國從上世紀(jì)90 年代末開始，著手引進(jìn)獨立董事制度。為此,我國對境內(nèi)企業(yè)到境外上市在董事會人員結(jié)構(gòu)方面還有特定的要求(外部董事名占1/2 以上, 并有2名以上獨立董事),并對獨立董事的任職資格和職權(quán)范圍作了規(guī)定,但對國內(nèi)A 股上市的公司董事會人員構(gòu)成并沒有做出明確規(guī)定2。在肯定獨立董事制度積極性和必要性的同時,也應(yīng)該看到當(dāng)前我國獨立董事制度存在許多不完善的地方。我認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面著手:（1）人數(shù)和職能的設(shè)置。（2）任職資格。其自身就必須擁有豐富的知識、良