7銀行信貸風險控制(存儲版)
【正文】 資產(chǎn)和事務(wù)的過度混合。具體表現(xiàn)為：（1）子公司資本顯著不足；（2）母公司對子公司之控制權(quán)行使，違反了受托人之誠信義務(wù)；（3）母公司無視子公司獨立人格而違反公司法規(guī)范性之規(guī)定；子公司缺乏完整的財務(wù)記錄；（4）資產(chǎn)混同或不當流動。對控股股東科以誠信義務(wù)已成為西方國家保護從屬公司及少數(shù)股東的一種重要方式。而推定關(guān)聯(lián)企業(yè)是指在一個集團中，控股母公司對子公司負有誠信義務(wù)，如果法院認定母公司長期實質(zhì)地介入其子公司的經(jīng)營管理，則推定母公司未盡忠實和必要注意義務(wù)，因此，其須對子公司的債權(quán)人負賠償責任，除非母公司能舉證抗辯。國務(wù)院和最高法院曾分別于1990年、1994年作出《國務(wù)院關(guān)于清理整頓公司中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通知》和《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復(fù)》，其中就出資人的責任規(guī)定，突破了出資人不對公司債權(quán)人直接負責，僅以出資額為限承擔責任的原則.《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)集團暫行規(guī)定》、《企業(yè)會計準則──關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》等地方性或行政性法規(guī)也就關(guān)聯(lián)交易作了一些規(guī)定，起到了一定的規(guī)范作用。由于存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，要證明債務(wù)人怠于行駛其債權(quán)，實際上是很難做到。 （一）建立和完善銀行的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是關(guān)鍵。 風險的集中控制體系?？傂谐袚鷮瘓F客戶的所有風險，在銀行內(nèi)部，總行為分行提供擔保，分行不承擔風險，從而實現(xiàn)對風險的集中控制。 風險預(yù)警系統(tǒng)。通常情況下，銀行可以選擇從事核心業(yè)務(wù)或擁有獲利水平較高業(yè)務(wù)的企業(yè)作為借款主體。企業(yè)之間通過合同方式建立起關(guān)聯(lián)企業(yè)，一企業(yè)將經(jīng)營的指揮權(quán)、支配權(quán)交于另一企業(yè)。科斯《企業(yè)、市場和法律》，上海三聯(lián)出版社。 [9]“大即是好，大即是強”背后的真正邏輯是“大而不倒”。 第19頁 共19頁。其內(nèi)容有三點：首先，企業(yè)開辦的其他企業(yè)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，并在實際上具備了企業(yè)法人條件的，應(yīng)當以其經(jīng)營管理或者所有的財產(chǎn)承擔民事責任；其次，企業(yè)開辦的其他企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其實際投入的自有資金雖與注冊資金不符，但達到了有關(guān)法定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當認定其具備法人資格，以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任。企業(yè)的規(guī)模取決于其擴張的邊際成本。 尾注： [1]比如。由于市場競爭和融資渠道的增多，借貸雙方談判地位發(fā)生了很大變化，目前銀行的三查工作的深度、廣度存在淺化和表面化的趨勢，但卻是保障銀行貸款安全的關(guān)鍵，決定了貸款風險識別和評估的準確、及時和可靠性。信貸市場客觀上存在信息不對稱的現(xiàn)象，國外商業(yè)銀行的發(fā)展歷史表明，貸款質(zhì)量的保證除了要一個好的管理機制外，最重要的是靠銀行長期積累下來的客戶信息，以及對信息分析、處理，這是銀行經(jīng)營成本不可省略的部分，但卻往往被國內(nèi)商業(yè)銀行所忽視。 這種矩陣管理體制必須有幾個條件。商業(yè)銀行對關(guān)聯(lián)交易的風險控制系統(tǒng)，應(yīng)該包括： “一個債務(wù)人原則”，即將關(guān)聯(lián)客戶整體作為一個債務(wù)人進行管理，這是國外銀行普遍遵循的原則?！逗贤ā返谄呤臈l規(guī)定：因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 代位行的行駛必須具備如下條件。這實質(zhì)上是規(guī)定了控股股東在行使表決權(quán)時對公司及其他股東所負的誠信義務(wù)。但在復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易中，遠離公司管理的原告實際上根本無法收集到足夠有效的證據(jù)。過去一般認為，股東不必負此義務(wù)。 股東對破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)是否適用深石原則，取決于三個條件：母公司完全控制了子公司；母公司對子公司有欺詐、不當或不公平的行為；母公司的行為損害了子公司債權(quán)人的行為。 母公司的不當行為。 逃廢債務(wù)。 擔保虛化。 （四）交易虛假。因此，控股公司可以完全根據(jù)自身的利益操縱關(guān)聯(lián)交易的條件。成熟的市場經(jīng)濟，是經(jīng)營主體之間是自由、公平和充分的競爭，任何限制競爭的行為和不正當競爭的行為都受到嚴格監(jiān)管和限制。很多上市公司都是從國有企業(yè)通過剝離生產(chǎn)性資產(chǎn)改組而來，和控股母公司在人事任免、生產(chǎn)、銷售和管理方面都存在“混同”的現(xiàn)象，有的甚至就是“一套班子，多塊牌子”，母公司很容易通過關(guān)聯(lián)交易，操縱上市公司，使其成為母公司的提線木偶，損害了債權(quán)人和其他股東的權(quán)益。這些基本原則對公司的發(fā)展起到了巨大的推動作用。因此，關(guān)聯(lián)交易既是自由競爭的結(jié)果，又適應(yīng)了競爭的需要。即：“在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀緶蕜t將其視為關(guān)聯(lián)方；如果
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