4論農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)(存儲版)
【正文】 推出了公司加農(nóng)戶、專業(yè)協(xié)會加農(nóng)戶、專業(yè)市場加農(nóng)戶等農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化的經(jīng)營方式；有些地方還實行了 ? 股份制 ? 和 ? 反租倒包 ? 等形式。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。因而將承包經(jīng)營權(quán)定位為債權(quán)直接影響到土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的交易安全。土地具有位置的固定性、資源的稀缺性和不可再生性等特殊屬性，故在古今中外立法上，土地權(quán)利不僅是土地法律制度的核心內(nèi)容，也是物權(quán)法的重要內(nèi)容。在《法國民法典》、《德國民法典》和《瑞士民法典》中，將永佃權(quán)規(guī)定為用益權(quán)以便與地上權(quán)相區(qū) 第 12 頁 共 16 頁 別。永佃權(quán)人承擔(dān)改良土地、向土地所有權(quán)人定期支付地租，對土地產(chǎn)生 孳息、埋藏物以及對有關(guān)地下層的利用，永佃權(quán)人享有與土地所有權(quán)人同等的權(quán)利。物權(quán)的根本特征在于對標(biāo)的物是否有 排他的支配權(quán)，而非是否長期享有該權(quán)利。從《民法通則》第八十條第二款、《農(nóng)業(yè)法》第十二條的規(guī)定看，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)系基于合同約定的權(quán)利，當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)由合同約定，顯然與物權(quán)法定原則相違背。從現(xiàn)實的角度看承包合同在一些地方仍然存在，且今后仍可能繼續(xù)存在。 由于承包經(jīng)營權(quán)的標(biāo)的物是集體所有或者國家所有而依法由農(nóng)民集體使用的土地，并且 ? 農(nóng)村土地承包后，土地的所有權(quán)性質(zhì)不變。從這些特點看，我國的 第 16 頁 共 16 頁 土地承包經(jīng)營權(quán)是一種新型的用益權(quán)。因此，即使在合同中規(guī)定了雙方的權(quán)利義務(wù)，但這些權(quán)利義務(wù)在承包法中都有明確的規(guī)定，承包合同的約定只不過是把法律中的規(guī)定的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行? 重述 ? ，其本質(zhì)上仍是法定的權(quán)利義務(wù)。顯然 ，《土地承包法》是將土地承包經(jīng)營權(quán)作為一個絕對的權(quán)利即物權(quán)來保護(hù)的。這是毋庸諱言的。其實，是否有期限并不是物權(quán)的決定因素。 《日本民法》在物權(quán)法編中，規(guī)定專門的一章 ? 永佃權(quán) ? ，規(guī)定永佃權(quán)人有支付佃租、而在他人土地上耕作或牧畜權(quán)利；永佃權(quán)人可以將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人，或者在其權(quán)利存續(xù)期間，為耕作、牧畜而出租土地；永佃權(quán)的存續(xù)期間為 20 年以上 50 年以下。所以，要切實保證承包人對土地承包經(jīng)營及其權(quán)益的排它干涉與支配，唯一的保證是必須認(rèn)可土地承包經(jīng)營權(quán)是物權(quán)中的他物權(quán)。支配需求的廣泛性在很大程度上來自于資源的有限性和人們對資源的利用需求的無限性。再者，由于債權(quán)具有相對性，無排除第三人的對世效力，假如在承包人的承包權(quán)益受第三人侵害時，如果發(fā)包人不以所有權(quán)人身份請求保護(hù)，則很難直接啟動保護(hù)程序。這種以行政力量做后盾的不平等很容易導(dǎo)致發(fā)包方強(qiáng)行撕毀合同，一些地方曾頻繁 出現(xiàn)農(nóng)民起訴鄉(xiāng)村集體組織違反土地承包合同的案件。廣大農(nóng)民和各級政府都在不斷尋求解決問題的辦法，并逐步引入市場機(jī)制。合同簽訂后 農(nóng)戶則享有自主經(jīng)營的權(quán)利，對自主生產(chǎn)經(jīng)營的收益 ? 上繳國家的，留足集體的，剩余全是自已的。 第 7 頁 共 16 頁 總之，關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)，百家爭鳴，仁者見仁，智者見智，各種主張皆有一定的理論支撐。 ? 目前的土地承包經(jīng)營權(quán)具有債權(quán)性質(zhì)， ‘ 并不是因為承包經(jīng)營 ’ 是一個典型的債的關(guān)系術(shù)語，而是根據(jù)其據(jù)以存在的現(xiàn)實法律關(guān)系的內(nèi)容與特點，進(jìn)行深入分析之后所得的結(jié)論 ? （陳甦《土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化與農(nóng)地使用權(quán)制度的確立》）。 二、土地承包經(jīng)營權(quán)法律屬性之爭 幾年來學(xué)術(shù)界對農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)爭論不休。土地承包經(jīng)營權(quán)的客體是農(nóng)村集體所有或國家所有由農(nóng)村集體使用的土地及 ? 四荒 ? 地?？偟膩砜?，家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營符合當(dāng)時農(nóng)村生產(chǎn)力發(fā)展和廣大農(nóng)民的要求，是生產(chǎn)關(guān)系必須適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展這一規(guī)律在農(nóng)村運作的結(jié)果，也是農(nóng)村乃至整 個國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。 筆者認(rèn)為，要科學(xué)地界定土地承包經(jīng)營權(quán)的概念，必須了解土地承包經(jīng)營權(quán)的形成與發(fā)展。 第 1 頁 共 16 頁 論農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán) 土地作為人類社會最基本的生存和生產(chǎn)要素，其歸屬與利用對于一國的政治制度、經(jīng)濟(jì)制度的確立和運行有著極其重要的影響。對于土地承包經(jīng)營權(quán)的概念與稱謂，許多學(xué)者提出不同的看法：有的主張稱為 ? 承包使用權(quán) ? ；有的認(rèn)為應(yīng)叫做 ? 土地承包權(quán) ? 或 ? 農(nóng)地使用權(quán) ? ，有的主張改稱為 ? 永佃權(quán) ? ，認(rèn)為目前我國的農(nóng)村土地承包權(quán)就是一種新的永佃權(quán)；有的呼吁建立 ? 地上權(quán)和永佃權(quán) ? ，取代承包經(jīng)營權(quán)，認(rèn)為土地承包經(jīng)營權(quán)這個概念
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