【正文】 力拓的債務，增強其資產(chǎn)負債表，并提高其靈活性，以在經(jīng)濟周期獲得良好投資機會。 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 15 II. 近期的交易及其經(jīng)驗 ? 商品價格復蘇及中鋁的出價顯著提高了力拓的股價，因此中鋁提供的融資對力拓就不再必須。 ? 境外競標或收購項目，應在投標或?qū)ν庹介_展商務活動前，向國家發(fā)展改革委報送書面信息報告。該法案的廣泛適用給之前被認為不受到?？松?弗洛里奧程序影響的行業(yè)帶來了新問題 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 42 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 C. 美國海外投資委員會審查（續(xù)） 美國海外投資委員會程序評論 ? ?？松? – 弗洛里奧程序越來越政治化；預計企業(yè)可能要受到更徹底的美國海外投資委員會審查以及國會更嚴苛的檢查 ? 由于“國家安全”的概念被拓寬到包含國土安全和主要基礎設施，因此可能會有更多的交易要受到美國海外投資委員會審查 ? 美國海外投資委員會官員翻閱財經(jīng)新聞；如果對某一交易感興趣，美國海外投資委員會可能會直接要求報備 ? 在美國海外投資委員會召集交易各方，詢問其是否打算報備擬定交易通知前，最好主動向美國海外投資委員會報備 ? 如果各方指出他們認為不存在相關“通知”的，美國海外投資委員會通常會要求他們提交書面解釋 ? 未經(jīng)審查的交易可能隨時都會受到檢查，除特定情況外，已批準的交易不得再次受到檢查 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 43 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 C. 美國海外投資委員會審查（續(xù)） 重要案例 ? 2023年，中國一家大型個人電腦公司 ——聯(lián)想，收購了 IBM的個人電腦和手提電腦部門 – 美國海外投資委員會審查并批準 ? 國有企業(yè)中國海洋石油總公司（“中海油”）試圖收購尤尼科 – 美國海外投資委員會審查并批準 ? 國有企業(yè)迪拜環(huán)球港務集團計劃收購美國主要的基本港 – 2023年 3月 10日，迪拜環(huán)球港務集團（“迪拜環(huán)球”）宣布，其會將其擬向英國公司大英輪船公司購買的 6套美國港口設施出售給美國一家國有公司 – 這大大減少了迪拜環(huán)球因其在美國的擬定收購而受到的負面關注，盡管收購最初獲得了美國海外投資委員會的稱贊 – 主要基于對阿拉伯聯(lián)合酋長國國有企業(yè)有權獲得“美國主要基礎設施”，即美國港口信息的擔憂而產(chǎn)生的迪拜環(huán)球爭議再次引起了國會對美國海外投資委員會程序的爭論 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 44 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 ? 調(diào)查技術和知識產(chǎn)權的價值 – 獲得一份完整的公司在全球范圍內(nèi)獲得的專利、商標和版權清單，并確認知識產(chǎn)權仍有效 – 如果投資于公司 ... ? (1)進行留置權 /所有權調(diào)查，確保不存在享有優(yōu)先權的其他留置權人，以及公司實際擁有該知識產(chǎn)權 ? (2)可能獲得并記錄所有在知識產(chǎn)權獲得國簽訂的知識產(chǎn)權抵押 /擔保協(xié)議 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 45 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 （續(xù)） ? 調(diào)查自由使用權意見 – 獲得公司對其使用的技術是否有有效自由使用權意見方面的信息；評估自由使用權意見和 /或獲得許可意見 ? 調(diào)查許可情況 – 獲得公司被授予的或授予他人的知識產(chǎn)權許可方面的信息，以及該等許可的條款 – 確定 : ? 公司授予他人的許可是否會限制公司使用自有知識產(chǎn)權或許可其他人使用公司的知識產(chǎn)權（如不競爭規(guī)定） ? 公司的知識產(chǎn)權是否是通過合資企業(yè)開發(fā)的，以致向第三方授予許可需獲得合資方的同意 ? 對授予公司的許可進行轉(zhuǎn)讓或分許可是否需許可方的同意 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 46 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 （續(xù)） – 如果專利許可協(xié)議的條款不同意公司在破產(chǎn)時仍持有許可，那么第三方便能根據(jù)適用的 《 美國巡回法 》 終止授予破產(chǎn)被許可人的許可 – 關鍵是要評估上述終止是否會大大降低陷入財務危機的公司的業(yè)務價值 – 同樣地，還應調(diào)查公司授出的分許可，評估對分許可的被許可人所支付的特許使用費造成的影響 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 47 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 （續(xù)） ? 調(diào)查知識產(chǎn)權爭議 – 調(diào)查公司是否卷入或可能卷入與第三方的知識產(chǎn)權爭議 – 分析當前知識產(chǎn)權訴訟的利弊 – 分析陷入財務危機的公司在其故意進行的專利侵權中是否要做出超額損害賠償 – 評估第三方索賠中達成的公司知識產(chǎn)權侵權賠償協(xié)議 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 48 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 美國證券法下的上市公司披露義務 ? 根據(jù) 《 1934年證券交易法 》 ，美國的上市公司受定期報告要求的約束 ? 例如 : – 表 10K：年報 – 表 10Q：季報 – 表 8K：規(guī)定事項的隨時報告 – 內(nèi)部人員的實際所有權聲明（收購 10%股權的情形） ? 表 3：初始聲明 ? 表 4：報告變更 ? 表 5：實際所有權年度聲明 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 49 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 E. 上市公司的披露義務 收購方在收購目標公司股份后的報告義務 ? 在收購中，對收購方還有其他的報告要求 : – 要約收購（現(xiàn)金） : 表 TO – 換股收購（以股換股） : 表 S4 – 代理權爭奪 : 表 14A – 5%或以上股權的收購 : 表 13D/13G Cadwalader, Wickersham Taft LLP 50 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 F. 目標上市公司的收購防御 ? 防御收購的普遍做法 : – 股東權利計劃 /毒丸計劃 – 交錯董事會 – 公司章程或法律中的絕對多數(shù)表決要求 – 業(yè)務合并 /控制人法律規(guī)定 – 代理權爭奪防御 : ? 董事提名的提前通知 ? 股東提議的提前通知 ? 累計投票 ? 僅因特定理由將董事撤職 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 51 III. 預估的法律和監(jiān)管風險 ? 政治問題 不利的政治反響 在中海油對尤尼科的出價中，即使中海油已獲得了美國海外投資委員會的批準，交易仍然失敗了，部分原因在于一些國會議員處于政治敏感性的考慮。 ? 發(fā)改委應 在受理項目申請報告之日起 20個工作日內(nèi)，完成對項目申請報告的核準，或向國務院提出審核意見。中國公司，尤其是國有企業(yè)（“國有企業(yè)”）如果能在發(fā)展中國家達成交易，將會面臨更少的來自于目標國的挑戰(zhàn)和麻煩。 此次交易于 2023年 8月交割。 Cadwalader, Wickersham Taft LLP 8 II. 近期的交易及其經(jīng)驗 B. 華菱和 FMG交易