試析挪用公款罪若干法律問(wèn)題(存儲(chǔ)版)
【正文】 通過(guò)司法機(jī)關(guān)依法搜查、扣押、依法追繳等方法將挪用款追回的，一般不應(yīng)視為“退還”。而韓某挪用公款5千元借于他人使用，后來(lái)才知道使用人用于販賣(mài)假幣，但默認(rèn)兩周后歸還。五、“借貸”挪用的法律責(zé)任情況分析借貸公款是一種合法的借貸行為。 客觀方面，借貸行為人如果是法人行為，則與挪用發(fā)生分離，如果是個(gè)人行為，則與挪用發(fā)生重合。因?yàn)槠渲饔^上對(duì)造成的危害結(jié)果具有過(guò)失的態(tài)度。理由如下：（一）“借貸”挪用行為具有嚴(yán)重的違法性在挪用公款案件中，挪用的手段是多種多樣的，如：預(yù)付貨款、支付定金、虛假聯(lián)營(yíng)……等，“借貸”只是其中一種。我國(guó)法律規(guī)定，“借貸”挪用是一種禁止性行為，并為刑法所追究。參考文獻(xiàn)： [1]朱振勇、王為明《辦理挪用公款案應(yīng)注意的問(wèn)題》見(jiàn)《刑事司法指南》2000年2期第84—85頁(yè)； [2] 袁中毅 《 試論挪用公款罪的罪狀 》載于《檢察理論研究 》1997(2)；[3] 何秉松主編，《刑法教科書(shū)》，中國(guó)法制出版社，第1043—1046頁(yè)；[4] 張明楷著：《法益初論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版； [5]參見(jiàn)郭立新、楊迎澤主編《刑法分則適用疑難問(wèn)題解》，檢察出版社2000年版，第431—432頁(yè)。而且其“借貸”行為本身還違反了有關(guān)金融法規(guī)，是一種非法的金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，破壞了正常的金融活動(dòng)程序。（二）“借貸”挪用屬犯罪行為，應(yīng)受刑罰處罰因?yàn)?，此?lèi)“借貸”合同屬絕對(duì)無(wú)效合同，自始至終不受法律保護(hù)，只能依照無(wú)效合同的處理原則去處理雙方的民事法律關(guān)系。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，此類(lèi)“借貸”行為觸犯了刑法，應(yīng)構(gòu)成挪用公款罪。因?yàn)榇朔N情況下，行為的社會(huì)危害性小，情節(jié)顯著輕微，不宜按犯罪論處。 確定借貸行為是不是挪用，只有在兩者構(gòu)成要件完全重合的情況下才能認(rèn)定。那么，此規(guī)定中的進(jìn)行營(yíng)利性的活動(dòng)是否不合法的；從具體案件來(lái)看，營(yíng)利活動(dòng)與非法活動(dòng)常常是一種混合關(guān)系，行為人挪用公款并非只作專(zhuān)項(xiàng)使用，往往一部分用于非法活動(dòng)，一部分用于營(yíng)利活動(dòng)，還有一部分用于一般活動(dòng)。因此，挪用公款行為的危害性大小，主要反映在時(shí)間的長(zhǎng)短，數(shù)額大小以及挪用公款造成的危害結(jié)果上，而挪用公款各種用途與公款遭損害的輕重并無(wú)直接聯(lián)系。行為人挪用公款不退還的數(shù)額沒(méi)有達(dá)到“巨大”標(biāo)準(zhǔn)的，不能適用“不退還”的法定刑，如果不退還達(dá)到數(shù)額較大的，可以按挪用公款“情節(jié)嚴(yán)重”的法定刑來(lái)處理。而97刑法第384條規(guī)定,挪用公款數(shù)額巨大不退還的,處較重法定刑,但不再以貪污罪處罰。另一種認(rèn)為構(gòu)成挪用公款罪。對(duì)挪用數(shù)額較大的公款超過(guò)三個(gè)月但在案發(fā)時(shí)已經(jīng)歸還的，可以從輕處罰或免除處罰。（四）挪用公款罪的客觀方面在客觀方面，本罪表現(xiàn)為行為人實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用數(shù)額較大的公款進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大超過(guò)三個(gè)月未還的行為。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為挪用公款行為不僅侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也同時(shí)破壞了社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序，屬于復(fù)雜客體。以后不打算歸還或者根本無(wú)法歸還的，屬于故意內(nèi)容轉(zhuǎn)化貪污；如果一開(kāi)始就不打算歸還，而是企圖永久非法占有，則屬典型的貪污。對(duì)于國(guó)家工作人員從事的公務(wù)認(rèn)定為國(guó)家公務(wù)，在司法實(shí)踐中，爭(zhēng)議不大。但是，在司法實(shí)踐中雖然一些不是國(guó)家工作人員，卻可能構(gòu)成挪用公款罪。全國(guó)人大常委會(huì)1988年1 月21日通過(guò)的《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》中創(chuàng)立的一個(gè)新罪名挪用公款罪?！娟P(guān)鍵詞】 挪用公款罪 主體資格 公款 構(gòu)成要素 客體 借貸 法律分析挪用公款罪，是當(dāng)前經(jīng)濟(jì)犯罪中較為普遍、也較為典型的一種犯罪，是國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的一種犯罪,是由貪污罪分化而來(lái)的一個(gè)罪種。挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的從重處罰。（一）主體資格認(rèn)定的情況我國(guó)刑法理論一般認(rèn)為，挪用公款罪的主體只能是“國(guó)家工作人員”，除此以外，其他任何自然人，包括集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員和其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員，都不能成為挪用公款罪的主體，單獨(dú)構(gòu)成挪用公款罪。鑒別某工作人員是否屬于“其他依照法律從事公務(wù)人員”，應(yīng)從以下三個(gè)方面進(jìn)行綜合衡量：其一，必須是依法從事公務(wù)；其二，必須是在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有單位管轄范圍內(nèi)從事公務(wù)；其三，從事的公務(wù)事務(wù)必須屬于國(guó)家性質(zhì)一類(lèi)的公務(wù)。在某種特殊情況下，非國(guó)家工作人員也可以成為挪用公款罪的主體，例如臨時(shí)工等。犯罪主觀方面是指行為人對(duì)自己實(shí)施危害社會(huì)行為造成的結(jié)果所持的主觀心理狀態(tài)，
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