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正文內(nèi)容

1補(bǔ)充閱讀--關(guān)于法和法律(存儲(chǔ)版)

2025-01-21 06:38上一頁面

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【正文】 主要活動(dòng)在法國,其著作有《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》、《社會(huì)契約論》。盧梭的自然法的理論不是理性,而是感性。他說社會(huì)契約的實(shí)質(zhì)是“公意”(公共的意志),其具有雙重性,既是公共意志,也是自己的意志。他說社會(huì)契約本身是根本法,國家的行政者和執(zhí)政官只能是人民的公仆,是人民意志的執(zhí)行者。哲理法學(xué)派專門論述法哲學(xué),有相對(duì)獨(dú)立的研究對(duì)象。他提出一個(gè)概念叫絕對(duì)理性或叫絕對(duì)理念。江澤民同志有一次開會(huì)發(fā)感慨,說外國領(lǐng)導(dǎo)人里面許多都是學(xué)法學(xué)出來的)。 他還說國際法無用。以上概括在著作《法律總論》當(dāng)中,由于發(fā)現(xiàn)得較遲,其得以著名的是《道德和立法原則概論》。他認(rèn)為實(shí)在法是主權(quán)者的命令,同樣跟黑格爾一樣,國際法不是實(shí)在法,因?yàn)槠洳皇侵鳈?quán)者的命令。實(shí)證分析法學(xué)也被稱為英國法哲學(xué)(迪亞斯),也就是說以前都是用邏輯推理的方法來研究法律對(duì)象,而實(shí)證法學(xué)的出現(xiàn)是用觀察考察闡述的方法來研究法,自然法學(xué)派是通過推理應(yīng)當(dāng)這樣或那樣來確定立法的原則,而實(shí)證分析法學(xué)派是從法律現(xiàn)象當(dāng)中考察分析法學(xué),注重于現(xiàn)實(shí),非空想和理想。他的觀點(diǎn)對(duì)德國制定民法典影響是非常巨大的。馬克思雖然不是法學(xué)家,是思想家和哲學(xué)家,社會(huì)活動(dòng)家,但是馬克思和恩格斯他們的論著中往往涉及到法和法學(xué),他們對(duì)法有一定的論述。把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)在有意識(shí)的現(xiàn)行法律中。從這里我們可以看出,他們的著作很多,他們對(duì)某一個(gè)事物的論述,是在發(fā)展的。以往都是從倫理學(xué)的角度,推導(dǎo)出法是什么。這是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的特點(diǎn),這與馬克思研究的不大一樣。自然法到底是什么在發(fā)展。西方的自然法是超越統(tǒng)治者,超出人類,超出萬物。律,解釋為均布也。從古希臘開始就認(rèn)為在人定法之上存在著自然法,人定法應(yīng)服從于自然法,即法的二元論。另外,要防止一種傾向,不加思索的推崇西方的法學(xué)理論。因此對(duì)那些非馬克思主義法學(xué)的正確態(tài)度是:批判他們不正確的方面,另一方面注意吸取他們合理的科學(xué)部分即精華。(二)關(guān)于西方法學(xué)理論前面介紹大多數(shù)都是建立在形而上學(xué)的含義基礎(chǔ)上,只有馬克思主義用唯物主義理論來闡述法的理論,除了馬克思主義之外的西方法學(xué)都存在著缺陷。中國古代從來不講立法是否公平,只講執(zhí)法和司法是否公平。與西方的自然法學(xué)派不一樣,他崇尚自然,反對(duì)制定法律,強(qiáng)調(diào)無為而治,不應(yīng)當(dāng)有人為的痕跡。漢語不一樣,我們的法和法律都是實(shí)在法。在這個(gè)意義上,馬克思把法和經(jīng)濟(jì)聯(lián)系在一起。通過分析法與經(jīng)濟(jì)的聯(lián)系來揭示法律現(xiàn)實(shí),無情的批判資產(chǎn)階級(jí)法律的虛偽性。后來他說法律是經(jīng)過國家中介對(duì)法包含的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的認(rèn)可,是個(gè)有普遍約束力的共同規(guī)范。早期的馬克思認(rèn)為法的本質(zhì)是自由,法律是法的表現(xiàn),是自由的定在。這里的西方即是地理上的,歷史上的,政治上的,綜合因素概括的概念。不過要說明一定,歷史法學(xué)派的觀點(diǎn)并不是一個(gè)完整的法學(xué)理論體系,但歷史法學(xué)派的那種歷史研究方法,實(shí)際上也是實(shí)證分析非常重要的一種方法,特別是在對(duì)習(xí)慣慣例方面的考查,看出了法律的發(fā)展,比如權(quán)利感。奧對(duì)法學(xué)的貢獻(xiàn)不僅如此,而且更重要的是把法學(xué)從哲學(xué)中脫離出來,成為一門獨(dú)立的學(xué)科,這是對(duì)法學(xué)的貢獻(xiàn)。他承認(rèn)自然法的存在,但講的不是人的理性,講的是上帝的理性。前者涉及到立法的原則,根據(jù)功利主義的哲學(xué)思想,提出立法的目的是為絕大多數(shù)人的幸福,后者是關(guān)于法律結(jié)構(gòu)的分析理論,說明法律是什么。為什么呢?國際法的原則跟國家主權(quán)原則在一起的時(shí)候,國家主權(quán)原則高,國際法原則要受到國家主權(quán)原則的限制。在自然階段,法是抽象法,是人們都享有的普遍權(quán)利,包括所有權(quán)、契約、不法(包括幾種:無犯意的不法;欺詐、犯罪;以暴制暴)。(2)在此之前,所有的法哲學(xué)都和道德哲學(xué)、政治哲學(xué)、宗教哲學(xué)融為一體。他的核心理論是主權(quán)在民,認(rèn)為主權(quán)僅僅是公意的體現(xiàn)和利用,主權(quán)是不可分割的,主權(quán)應(yīng)當(dāng)由人民自己來掌握,因此他是批判洛克和孟德斯鳩的學(xué)說。盧梭的理論為法國的大革命吹響了號(hào)角,他因而遭受法國封建階級(jí)的迫害,被迫離開法國。自然法的規(guī)則就產(chǎn)生于這樣兩種心態(tài),這兩個(gè)原理相互協(xié)調(diào)配合起來。讓他說人類進(jìn)入社會(huì)國家狀態(tài)法律狀態(tài),產(chǎn)生國家和制定法律這是由人的天性決定的,不是訂立的契約。自然法不因?yàn)槿祟愡M(jìn)入社會(huì)狀態(tài)而消失。洛克的則是議會(huì)至上,自由主義,政府除了執(zhí)行自然權(quán)利,其他的權(quán)利政府不能動(dòng),因此稱之為自由主義。如果政府不保護(hù)自然權(quán)利,人們有權(quán)廢除和推翻政府,這是非常重要的理論,資產(chǎn)階級(jí)革命的理論。他說自然法就是人類的一種理性的要求。請(qǐng)大家注意:他接下來講,自然法不是真正的法,是道德范疇的。為了保護(hù)好自然權(quán)利,維護(hù)和平的狀態(tài),人根據(jù)理性提出約束自己自由的某些條款,這些條款就是自然法,是人與人達(dá)成的條款。柏拉圖的《共和國》,西塞羅《論共和國》,這是第三部關(guān)于國家的著作,《利維坦》也是近代第一部這樣的著作。法學(xué)界有一句話,“民法是萬法之母”,公法的理論實(shí)際上是近代才產(chǎn)生的。這種理性不再是上帝的理性,而是人的理性。荷蘭人,主要著作是《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》,對(duì)現(xiàn)在國際法的奠基人。在資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期,涌現(xiàn)出很多資產(chǎn)階級(jí)思想家,其對(duì)法學(xué)理論提出很多創(chuàng)新的觀點(diǎn)。緊接著出現(xiàn)了人文主義法學(xué)派。(四)注釋法學(xué)派和人文主義法學(xué)派。阿奎那對(duì)法進(jìn)行了分類,他認(rèn)為法分為四類:永恒法(最高類)、自然法、神法和人法。誰是最高價(jià)值,是基督教。西塞羅提出來后,自然法即在古羅馬占有了主導(dǎo)的地位。使每個(gè)都有自己的正義感,并使人類有團(tuán)結(jié)的情趣,其源泉是自然。被羅馬人稱為“祖國之父”,后被政敵所殺。這種觀點(diǎn)與前面的是一脈相承的。 這兩個(gè)分類一直影響到當(dāng)代法學(xué)。但這兩部著作很奇怪,一直到十三世紀(jì)才被人們所發(fā)現(xiàn),在這之前他的其他著作一直作為當(dāng)時(shí)歐洲大陸的教科書。柏拉圖的思想是對(duì)古希臘神話的延續(xù)。用這些東西來反對(duì)現(xiàn)實(shí)的東西。他提到神,神的理念。這些都是先驗(yàn)論的,都是唯心主義的,然后他們先用這些詞解釋人類社會(huì)。法學(xué)理論本身需要哲學(xué)為基礎(chǔ),受哲學(xué)來指導(dǎo)。而十八世紀(jì)末和十九世紀(jì)初開始,西方法學(xué)開始出現(xiàn)分化,有的仍堅(jiān)持二元論,有的則反對(duì),甚至推翻二元論。所以,有了這種二元論,在人定法上就有了一種高于和統(tǒng)率他的自然法,所以在古羅馬用兩個(gè)詞分別表達(dá)法和法律。在拉丁文中,jus要特別注意,這個(gè)詞帶有公平正義的含義。V演變出W,即兩個(gè)V。所以西方文字大部分都是從拉丁文字演變過來的,拉丁文現(xiàn)在已不使用,已被演變后的文字所取代。在現(xiàn)代漢語中,與國家強(qiáng)制力無關(guān)的情況下,也有使用法。凡是國家機(jī)關(guān)制定出來的,具有國家約束力的行為規(guī)范,都是法。有的教材,比如說現(xiàn)代非常流行張文顯的《二十一世紀(jì)法理學(xué)教科書》中講到,法律一詞是從近代從日本傳來的,在《漢書尊農(nóng)夫,但農(nóng)夫是貧窮的。公民在法律面前一律平等,這一法律,在這里也是泛指。雖然這種效力不是來自于國家,而是來自于民間的民俗。古羅馬的法學(xué)是非常發(fā)達(dá)的,古羅馬文獻(xiàn)都是用拉丁文所寫。查士丁尼,有的翻譯為優(yōu)士丁尼,就是由于語言發(fā)展造成的,其實(shí)都是一個(gè)人。所以許多的歐美國家,相應(yīng)的有法和法律這樣兩個(gè)詞。所以自然法學(xué)派的歷史實(shí)際上就是西方法學(xué)以前的歷史。另一方面,也就是更深層次的原因,即人類社會(huì)在發(fā)展。自然法的思想起源于古代希臘,或者說起源于古希臘的思想家如蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德以這些人為代表的思想家、哲學(xué)家,他們的思想是自然法思想的起源。柏拉圖(公元前427348)柏拉圖被認(rèn)為是西方第一位經(jīng)典思想作家。人們制定法律,是指人們對(duì)法的理性的展開。理念又有空的想意義,因此他的哲學(xué)又被稱為理想
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