法律知識(shí)完善我國(guó)關(guān)于電子商務(wù)的法律規(guī)范仍不(存儲(chǔ)版)
【正文】 易變動(dòng)性使得它和一般的書面形式有較大的不同。對(duì)于電子合同的承諾問題規(guī)定在《合同法》第16條第2款：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。 在要約承諾過程中，如果出現(xiàn)機(jī)器故障，導(dǎo)致數(shù)據(jù)到達(dá)后與發(fā)出時(shí)不一致，當(dāng)事人能否以計(jì)算機(jī)自動(dòng)化處理出現(xiàn)錯(cuò)誤提起抗辯?在采用電子數(shù)據(jù)傳輸合同內(nèi)容的時(shí)候，如何探求當(dāng)事人的真意?如何防止合同內(nèi)容在采用數(shù)據(jù)電文或郵件的形式傳遞時(shí)被人為篡改? (二)電子商務(wù)中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的責(zé)任問題 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商也稱之為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，是Internet Service Provider的意譯，有時(shí)簡(jiǎn)稱ISP。利用網(wǎng)絡(luò)手段侵害他人名譽(yù)權(quán)只是一個(gè)新的法律現(xiàn)象，我國(guó)原有保護(hù)名譽(yù)權(quán)的法律法規(guī)仍然是適用的。有學(xué)者認(rèn)為，網(wǎng)上侵害個(gè)人隱私權(quán)的形式主要有：Cookies文件的濫用、監(jiān)視軟件的濫用、濫用識(shí)別軟件、黑客送你“特洛伊木馬”、“食肉者”的威脅、第三方泄露或共享等。規(guī)定網(wǎng)民有權(quán)選擇他們的個(gè)人信息如何被使用?！ ?二)鏈接與侵權(quán)責(zé)任 鏈接是互聯(lián)網(wǎng)上的一項(xiàng)基礎(chǔ)技術(shù)，它使網(wǎng)民在最大程度上共享網(wǎng)絡(luò)資源。無論是經(jīng)典的大陸法系民法典還是近年來頒布的一些新民法典均未對(duì)此做出規(guī)定，沒有任何經(jīng)驗(yàn)可資借鑒?！ 〉谝话倭粭l 【網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的責(zé)任】 網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者或者網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者由于過錯(cuò)，利用網(wǎng)絡(luò)從事侵害他人權(quán)利、法益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！ ×夯坌墙淌谥鞒制鸩莸摹吨袊?guó)民法典草案建議稿》 [20]沒有對(duì)互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)做出專門規(guī)定?！ “恕⒒ヂ?lián)網(wǎng)法治的綜合構(gòu)想 互聯(lián)網(wǎng)自產(chǎn)生以來發(fā)展十分迅速，截至2003年7月，我國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)用戶已達(dá)6800萬人， [21]現(xiàn)在，人們通過互聯(lián)網(wǎng)可以進(jìn)行電子交易、查詢資料、網(wǎng)上購(gòu)物、遠(yuǎn)程教學(xué)、訂購(gòu)機(jī)票等等活動(dòng)，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為了我們生活中不可缺少的一部分。這種觀點(diǎn)可稱之為“改良派”，這種觀點(diǎn)實(shí)際上是一種折衷論。 [22]我國(guó)也很注重信息立法，1996年頒布了《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、1997年頒布了《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》、2000年通過了《計(jì)算機(jī)病毒防治管理辦法》，所有這些都為我國(guó)處理相關(guān)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)問題提供了依據(jù)?！ 4] ?！ 12] 參見《公安大學(xué)學(xué)報(bào)》，2000年第2期，第44頁(yè)?！ 20] 法律出版社已經(jīng)于2003年5月公開出版了該建議稿?！ 18] 參見李德成：《網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)制度初探》，中國(guó)方正出版社2001年版，第3540頁(yè)?！ 10] 參見楊春洗、秦秀春 ：《刑法上計(jì)算機(jī)犯罪概念之提出》， 載《法學(xué)論壇》2000年第3期?！ ∽⑨? [1] 參見孫昌軍、鄭遠(yuǎn)民、易志斌著：《網(wǎng)絡(luò)安全法》，湖南大學(xué)出版社2002年版，第15頁(yè)?！ ∥覈?guó)目前并沒有規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)的統(tǒng)一法律，有關(guān)的一些法律法規(guī)在各自領(lǐng)域內(nèi)對(duì)于一些問題做出了回應(yīng)。激進(jìn)論者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間是一個(gè)與傳統(tǒng)的物理空間不相同的新空間，傳統(tǒng)的社會(huì)法律規(guī)則在網(wǎng)絡(luò)空間完全不適用，需要針對(duì)網(wǎng)絡(luò)空間的新特點(diǎn)制定全新的規(guī)則(如“網(wǎng)絡(luò)法”等概念)。相反，我們認(rèn)為現(xiàn)有的侵權(quán)法規(guī)范包括民法通則和其他法律中的有關(guān)規(guī)定、最高人民法院的司法解釋等，大多是適用于互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)糾紛的?！ ∪珖?guó)人大法工委2002年12月向九屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議提交的《中華人民共和國(guó)民法(草案)》第九編侵權(quán)責(zé)任第十章“有關(guān)侵權(quán)責(zé)任主體的特殊規(guī)定”用兩個(gè)條文規(guī)定了網(wǎng)上侵權(quán)的責(zé)任問題： 第六十三條 網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者明知用戶通過該網(wǎng)站實(shí)施侵權(quán)行為，或者經(jīng)權(quán)利人提出警告，仍不采取措施刪除侵權(quán)內(nèi)容等措施消除后果的，網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)者與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。在這一思路的指導(dǎo)下課題組設(shè)計(jì)了以下條文 [19]： 第一百六十條 【概念】 網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，指通過網(wǎng)絡(luò)從事侵害他人民事權(quán)利和利益的行為。不論是傳統(tǒng)的復(fù)制、發(fā)行、出租行為還是新型的下載、上傳作品的行為，只要未經(jīng)權(quán)利人的許可就是侵權(quán)行為(當(dāng)然，合理使用行為、法定許可的情況除外)，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。另外一種觀點(diǎn)則認(rèn)為是發(fā)行行為，但是認(rèn)定為發(fā)行行為卻與“發(fā)行權(quán)一次用盡原則”相沖突。 我國(guó)目前因?yàn)閷?duì)隱私權(quán)的概念、隱私權(quán)的完整內(nèi)容并未有一致意見，相關(guān)的學(xué)術(shù)研究和立法更是滯后。也指禁止在網(wǎng)上泄露某些個(gè)人相關(guān)的敏感信息，包括事實(shí)、圖像以及誹謗的意見等。我國(guó)近年來已經(jīng)多次出現(xiàn)利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人名譽(yù)權(quán)的案件，典型的有恒升筆記本電腦公司訴王洪案、張靜訴俞凌風(fēng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件等等。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為在運(yùn)用電子技術(shù)訂立合同過程中，訂約過程完全自動(dòng)化，因此要約的撤銷是不現(xiàn)實(shí)的。雖然《合同法》第33條為電子合同提供了一種認(rèn)證方法(在合同成立之前簽訂確認(rèn)書的方法)，但是合同法及相關(guān)的法律法規(guī)并沒有具體規(guī)定電子合同中的電子簽名的形式和法律效力等問題。電子商務(wù)的發(fā)展對(duì)傳統(tǒng)法律制度的挑戰(zhàn)主要表現(xiàn)在： (一)對(duì)合同法的影響 在合同法領(lǐng)域，電子合同的出現(xiàn)將對(duì)現(xiàn)行合同法的規(guī)定產(chǎn)生巨大沖擊。 [13]最后應(yīng)該加強(qiáng)刑法理論關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的研究，為將來修改舊法、制定新法、司法實(shí)踐提供理論指導(dǎo)。二是對(duì)于我國(guó)刑法司法實(shí)踐的沖擊，主要是如何確定跨國(guó)計(jì)算機(jī)犯罪的管轄問題、如何來分析傳統(tǒng)型犯罪的計(jì)算機(jī)化現(xiàn)象、如何認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)上的共同犯罪問題、證據(jù)收集和認(rèn)定問題等等。最后，互聯(lián)網(wǎng)的無國(guó)界性也可能導(dǎo)致跨國(guó)犯罪的產(chǎn)生，無法實(shí)施有效的偵察，這對(duì)于打擊犯罪也很不利。 [12]像上文中所述的“沖擊波”病毒的編寫者，據(jù)報(bào)載也只有18歲?！ ⌒袨槿死糜?jì)算機(jī)實(shí)施犯罪有以下幾個(gè)特點(diǎn)：(1)犯罪手段的智能化。 [7]但由于網(wǎng)絡(luò)空間的人機(jī)分離性，對(duì)于在網(wǎng)上發(fā)布危害國(guó)家安全和侵害公民人格權(quán)益的當(dāng)事人我們很難追查，所以同時(shí)應(yīng)該賦予網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商一般審查義務(wù)，一旦發(fā)現(xiàn)或是經(jīng)人通知，應(yīng)該立即采取措施刪除該信息或禁止該信息被第三者訪問。由于互聯(lián)網(wǎng)的“虛擬性”，人們?cè)诰W(wǎng)上使用的大多是假名，所注冊(cè)的個(gè)人信息也大多不是真實(shí)的。截止2003年8月19日，已經(jīng)造成了四十多萬臺(tái)電腦中毒。此外，木馬程序、軟件或硬件產(chǎn)品所帶的后門程序都可以對(duì)于用戶在網(wǎng)上的所作所為了如
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