論離婚損害賠償制度--法學(xué)論文(存儲(chǔ)版)
【正文】 ，那么作為被侵權(quán)人，其當(dāng)然可以向兩個(gè)侵權(quán)人主張損害賠償，而第三者既然實(shí)施了侵權(quán)行為，就應(yīng)當(dāng)同過(guò)錯(cuò)配偶共同承擔(dān)賠償?shù)倪B帶責(zé)任，除非其在主觀(guān)上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)而不符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。瑞士、美國(guó)、日本等國(guó)和我國(guó)香港、臺(tái)灣、澳門(mén)地區(qū)即有類(lèi)似的規(guī)定。但是，在該條（三）、（四）兩項(xiàng)即家庭暴力和虐待、遺棄行為的侵害對(duì)象并不僅限于夫或妻，還有可能是于婚姻關(guān)系當(dāng)事人共同生活的其他家庭成員，如子女、公婆、岳父母等等。［10］結(jié)論2001年修訂后的婚姻法第一次將離婚救濟(jì)的理念植入離婚制度，為離婚的弱勢(shì)一方提供了救濟(jì)手段。這個(gè)制度的確立是非常有針對(duì)性和現(xiàn)實(shí)意義的, 可以在一定程度上遏制姘居、重婚、虐待和遺棄配偶等不良社會(huì)現(xiàn)象, 同時(shí)也有利于弘揚(yáng)社會(huì)正義加強(qiáng)精神文明建設(shè)。隨著離婚損害賠償制度理論研究的深入和司法實(shí)踐的發(fā)展，該制度必將越來(lái)越完善，其法律功能也必將充分地發(fā)揮出來(lái)，彰顯其保護(hù)弱者、懲罰違法過(guò)錯(cuò)行為的現(xiàn)實(shí)意義。因此，筆者認(rèn)為，在離婚損害賠償案件中，應(yīng)適用我國(guó)民事訴訟中的高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。在過(guò)錯(cuò)相抵之后，由過(guò)錯(cuò)大的一方賠償過(guò)錯(cuò)小的一方，如果雙方過(guò)錯(cuò)相等，則可以不予賠償。婚姻法司法解釋?zhuān)ㄒ唬?9條把離婚損害賠償責(zé)任主體限定為過(guò)錯(cuò)配偶一方過(guò)于狹窄，不太合理，是法律對(duì)“第三者”的過(guò)錯(cuò)的視而不見(jiàn)，使得受害方在權(quán)利保護(hù)上大打折扣，同時(shí)也不利于遏制“包二奶”等社會(huì)丑惡現(xiàn)象。因此，筆者針對(duì)我國(guó)立法中關(guān)于離婚損害賠償制度存在的不足及缺陷做出一些建議。（五） 離婚損害賠償制度的歸責(zé)原則根據(jù)婚姻法第46條的規(guī)定，“無(wú)過(guò)錯(cuò)方”有權(quán)主張損害賠償。精神損害賠償雖也采用財(cái)產(chǎn)賠償?shù)姆绞?，但精神損害賠償本身兼具經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的性質(zhì)。第四，符合《婚姻法》第46條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。由于財(cái)產(chǎn)損害是外在的，因此損害的程度、賠償?shù)姆绞郊皵?shù)額比較容易確定，而精神損害則是一種內(nèi)在損害, 是人的內(nèi)心世界的感受，它可以通過(guò)言行流露出來(lái)，也可能把痛苦、悲傷深埋心底，不為他人所感知。但是如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻存續(xù)期間提出追究過(guò)錯(cuò)配偶侵權(quán)責(zé)任的，應(yīng)按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用離婚損害賠償。間接損失是可得利益的損失，這種損失雖然不是現(xiàn)實(shí)利益的損失，但是損失的利益是可以得到的，如果沒(méi)有侵權(quán)行為的發(fā)生，受害人是可以或得該利益的，如配偶一方為支持另一方工作或者學(xué)習(xí)，婚后承擔(dān)全部家庭義務(wù)，如果另一方事業(yè)成功收入增多，家庭財(cái)產(chǎn)就會(huì)增多，投入方就會(huì)有預(yù)期收益。有的學(xué)者從損害賠償制度的功能上認(rèn)定侵權(quán)說(shuō)，他們認(rèn)為“婚姻不僅僅在配偶雙方之間發(fā)生效力，它更是一種子選手社會(huì)制度，承載著分本生育責(zé)任，保證人類(lèi)物種繁衍，維系社會(huì)倫理秩序的功能。另外，除了以上幾點(diǎn)，違約損害賠償和侵權(quán)損害賠償最根本的區(qū)別還在于責(zé)任基礎(chǔ)的不同。建國(guó)以后頒布的婚姻法，如1950年和1980年頒布實(shí)施的《婚姻法》都只是側(cè)重于保護(hù)男女平等，并無(wú)實(shí)質(zhì)上的關(guān)于損害賠償?shù)拿魑囊?guī)定。繼之有1931 年的“民法”、1941 年改正后的法國(guó)民法，亦設(shè)了離婚損害的規(guī)定。據(jù)各種資料表明,近些年來(lái),我國(guó)的離婚率呈逐漸上升趨勢(shì)。一方面，這就使離婚案件中無(wú)過(guò)錯(cuò)方受到的損害不能得到任何補(bǔ)償；從另一方面講，也就助長(zhǎng)了姘居（包二奶） 現(xiàn)象的存在。然而近年來(lái)，由于配偶一方的過(guò)錯(cuò)，如重婚、姘居、通奸、遺棄、虐待、家庭暴力等導(dǎo)致家庭破裂的離婚案件占相當(dāng)?shù)谋壤??！?001年4月28日公布施行的修正后的《中華人民共和國(guó)婚姻法》新增規(guī)定了離婚損害賠償制度。這一規(guī)定，使得婚姻契約說(shuō)逐步深入立法意識(shí)之中并得到很多國(guó)家的認(rèn)同。（四） 離婚損害賠償制度的意義離婚損害賠償制度的確立，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義它所映了婚姻義務(wù)的本質(zhì)要求，明確了婚當(dāng)事人所承擔(dān)的婚姻義務(wù)和道義責(zé)任；它為婚姻無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益提供了法律保障，有效地抵制了重婚、姘居等違法行為，并進(jìn)而達(dá)到了維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定和社會(huì)穩(wěn)定的目的；它完善了立法，使婚姻法能從不同的角度對(duì)侵犯婚姻權(quán)利的違法行進(jìn)行調(diào)節(jié)、規(guī)范和制裁，使我國(guó)離婚立法更具科學(xué)性、可操作性，并與國(guó)際社會(huì)的立法相接軌。故意是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為會(huì)造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)；過(guò)失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能會(huì)造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠鉀](méi)有預(yù)見(jiàn)
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