【正文】 、批評(píng)教育顯然不足以對(duì)第三者進(jìn)行制裁，國家應(yīng)制定相關(guān)的法律法規(guī)給予相應(yīng)的懲罰,讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價(jià)讓受害方得到一定補(bǔ)償，并試圖通過此種制度增強(qiáng)婚姻的穩(wěn)固性。如果這樣導(dǎo)致離婚，丈夫不能請(qǐng)求損害賠償，又怎么能體現(xiàn)保護(hù)無過錯(cuò)方的利益呢。因?qū)嵤┝怂姆N特定違法行為之一導(dǎo)致離婚的是過錯(cuò)方，另一方為無過錯(cuò)方。過錯(cuò)方與他人同居很少會(huì)采取公開的方式，更多的時(shí)候是采用秘密手段，無過錯(cuò)方有時(shí)候根本就不知道，或者知道也會(huì)很難發(fā)現(xiàn)，于是只能通過跟蹤、偷拍、捉奸等方法查找線索來取得證據(jù)，但最后很可能因?yàn)槿〉米C據(jù)的合法性的原因而不被法庭認(rèn)定和采納。如果不允許其提出賠償請(qǐng)求顯然有失公平。注釋：[1]王利明、楊立新，侵權(quán)行為法，法律出版社，1996年版，第6875頁 [2]楊立新，論侵害配偶權(quán)的精神損害賠償責(zé)任，115頁[3]陳葦，離婚損害賠償法律適用若干問題探討，法商研究，2002年第二期 [4]，人民法院出版社，2006年版,第217頁 [5] 何志，婚姻法判解研究與適用，人民法院出版社，2004年版，552頁參考文獻(xiàn)：【1】 夏吟蘭，蔣月，薛寧蘭，《婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》，中國檢察出版社，2001年 【2】 深雪紅，《婚姻案件》，中國法制出版社，2005年【3】 于東輝，《離婚損害賠償制度研究》，人民法院出版社，2006年 【4】 王歌雅，《中國現(xiàn)代婚姻家庭立法研究》，黑龍江人民出版社，2004年 【5】 陳愛萍，姬新江，《婚姻家庭法學(xué)》，中國檢察出版社，2006年 【6】 何志，《婚姻法判解研究與適用》，人民法院出版社，2004年【7】 曹詩權(quán)，孟令志，麻昌華，《婚姻家庭繼承法》，北京大學(xué)出版社，2006年第四篇：論離婚損害賠償制度論離婚損害賠償制度摘要: 離婚損害賠償制度，是修改后的婚姻法增加的一個(gè)新規(guī)定，它既是婚姻關(guān)系民法屬性的直接反映，也是保護(hù)離婚當(dāng)事人合法權(quán)益的需要。過錯(cuò)配偶負(fù)有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責(zé)任的民事法律制度。四、虐待、遺棄家庭成員的?！睆脑撘?guī)定中可以得出這樣的結(jié)論：合同是涉及民事權(quán)利、民事義務(wù)的協(xié)議，該協(xié)議是由民事主體圍繞著相關(guān)的財(cái)產(chǎn)問題約定俗成。”第二十四條第一款規(guī)定：“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。婚姻關(guān)系的解除可以基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，也可以基于法定情形?？梢姺ǘǖ碾x婚里有所反映的是婚姻當(dāng)事人的忠實(shí)權(quán)、身體健康權(quán)、同居權(quán)等帶有特定精神利益的權(quán)利。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)進(jìn)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)婚姻法第四十六條的規(guī)定，妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為包括：實(shí)施重婚行為。因?yàn)閮H僅有一、二次在一起短暫的起居、性生活，僅僅是通奸行為，不能叫做同居。因此，這種侵權(quán)行為構(gòu)成法規(guī)競合。（三）必須有損害存在。（四）損害是由行為人的重大過錯(cuò)造成，并且導(dǎo)致了夫妻間的離婚、妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為，與損害結(jié)果之間要有因果關(guān)系，因婚姻法只規(guī)定了離婚損害賠償制度，而沒有規(guī)定其他民事賠償責(zé)任。如有配偶者與他人同居的情形，作為該種情況的狀況都是一致的，但是引發(fā)該狀況的原因是多樣的。在單純的適用過錯(cuò)責(zé)任原則的情形下，對(duì)提出損害賠償請(qǐng)求者要求其承擔(dān)、舉證責(zé)任，對(duì)這一證據(jù)的條件要求在婚姻家庭領(lǐng)域有相當(dāng)?shù)碾y度。但這使偵察機(jī)關(guān)事實(shí)上承擔(dān)起捉奸的責(zé)任，無形中增加了偵察機(jī)關(guān)的工作負(fù)擔(dān)，增加了偵察機(jī)關(guān)的工作成本?！匆弧抵鼗榛蛴信渑颊吲c他人同居的。過錯(cuò)推定原則也會(huì)有助于對(duì)此類婚姻家庭的新情況、新問題進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整。如《瑞士民法典》第151條、《法國民法典》第266條均是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定?；橐龇ǖ谒氖鶙l規(guī)定：有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待遺棄家庭成員的。而現(xiàn)行實(shí)施的婚姻法及相關(guān)司法解釋中關(guān)于損害賠償請(qǐng)求權(quán)的提起必須是夫妻間無過錯(cuò)的一方，并在離婚訴訟時(shí)提起，導(dǎo)致將受虐待、遺棄的家庭成員損害賠償請(qǐng)求權(quán)的提起固定了一個(gè)前提和條件，即夫妻間離婚訴訟的形成。因此關(guān)于離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的主體不應(yīng)涵蓋家庭其他成員。在這第三者處于有婚姻的狀態(tài)下，如果因第三者對(duì)所插足的離婚訴訟進(jìn)行賠償，在回過去對(duì)自己的離婚訴訟向配偶負(fù)賠償責(zé)任，這就勢必形成第三者一個(gè)過錯(cuò)行為被處罰了兩次，這樣既有違法理，又是對(duì)第三者的不公平。而這些情形均屬于過錯(cuò)。在司法實(shí)踐中法院往往以未造成嚴(yán)重后果為由不予支持，這種現(xiàn)象的發(fā)生說明這樣的規(guī)定不僅導(dǎo)致了離婚損害賠償制度的適用比例和救濟(jì)比例普遍降低，也導(dǎo)致了離婚損害賠償?shù)膽蛺簱P(yáng)善功能和公平正義功能的普遍弱化。是一種特殊的賠償金，具有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的雙重功效。綜上所述，離婚損害賠償，是指因夫妻一方的重大過錯(cuò)致使婚姻關(guān)系破裂，過錯(cuò)方應(yīng)對(duì)。所以在精神損害賠償方面可以適用過錯(cuò)責(zé)任推定和人民法院協(xié)助當(dāng)事人調(diào)查取證相結(jié)合的原則。首先關(guān)于物質(zhì)賠償方面，在實(shí)際生活和司法實(shí)踐中物質(zhì)賠償顯而易見易于量化、計(jì)算和取證，對(duì)受侵害人也有利于司法救濟(jì)。三、離婚損害賠償制度的責(zé)任范圍關(guān)于離婚損害賠償制度的適用范圍，離婚損害賠償制度是對(duì)過錯(cuò)行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂結(jié)果的賠償制度，這種過錯(cuò)無論是何種形式，只要違背婚姻法的基本原則，導(dǎo)致婚姻破裂的就都應(yīng)予以賠償，現(xiàn)行婚姻法第46條規(guī)定的情形遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能包含過錯(cuò)責(zé)任的范圍。首先，如果第三者有配偶處在婚姻狀態(tài)中則不考慮其賠償問題，因?yàn)橐罁?jù)婚姻法及其司法解釋，第三者的配偶為無過錯(cuò)方。所以作為一個(gè)完全民事行為能力人的人身權(quán)利及財(cái)產(chǎn)權(quán)利受到不法侵害時(shí)，應(yīng)由受害人自行主張損害賠償請(qǐng)求權(quán)。前三項(xiàng)情形的損害賠償請(qǐng)求權(quán)的主體好理解，司法實(shí)踐中也好操作。結(jié)婚是獨(dú)立的兩性個(gè)體之間基于感情的自愿結(jié)合，但伴隨離婚的因素卻錯(cuò)綜復(fù)雜。如因殺害而侵害對(duì)方的生命、身體或人格，或因重婚、通奸等貞操義務(wù)的違反而侵害到對(duì)方的配偶權(quán)，對(duì)方可請(qǐng)求其賠償。這二者是相通的，在婚姻當(dāng)事人行使離婚請(qǐng)求權(quán)時(shí)，其同樣面臨著主張損害賠償所面臨的舉證問題：將過錯(cuò)推定原則引入，可以一舉兩得，使離婚請(qǐng)求權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)相得益彰。因此，本人認(rèn)為，過錯(cuò)責(zé)任原則的特殊形態(tài)過錯(cuò)推定原則應(yīng)引入到婚姻家庭中的損害賠償制度中。譬如：將同居的事實(shí)渲染，可能引發(fā)配偶一方損害賠償請(qǐng)求權(quán)的法律保護(hù)與第三者名譽(yù)權(quán)的法律保護(hù)的沖突等等。過錯(cuò)責(zé)任原則采用的是“誰主張誰舉證”的原則；而在過錯(cuò)推定原則中，采用的則是舉證責(zé)任的倒置，即被要求承擔(dān)責(zé)任人只有證明自己沒有過錯(cuò)或者存在法律規(guī)定的抗辯事由時(shí)才能免責(zé)。以行為人的過錯(cuò)程度作為確定責(zé)任范圍與形式的依據(jù)。精神損害是指對(duì)民事主體、精神活動(dòng)的損害。遺棄配偶者，是對(duì)配偶一方不盡配偶的扶養(yǎng)、扶助義務(wù)，使配偶一方遭受精神上的痛苦，構(gòu)成一起。侵害的客體也不單純是配偶權(quán)，同時(shí)侵害的還有健康權(quán)或者身體權(quán)。有配偶者與他人同居的。（一）違法行為人主觀上有過錯(cuò)，過錯(cuò)是行為人實(shí)施違法行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了權(quán)源被侵犯者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。在婚姻關(guān)系法定解除情形中，其法定的理由是夫妻感情確已破裂，具體表現(xiàn)為：重婚、實(shí)施家庭暴力、分居等等。整個(gè)夫妻關(guān)系的內(nèi)容基本上是法定而成，不存在合同內(nèi)容設(shè)定的自由。《中華人民共和國婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。根據(jù)我國合同法第二條規(guī)定：“本法所稱的合同是平等、主體的自然人，法人。二、有配偶者與他人同居的。它既是婚姻法理論研究的重要課題之一，也是司法實(shí)踐中的一個(gè)難點(diǎn)問題，本文擬就離婚損害賠償制度的含義，性質(zhì)，構(gòu)成，歸責(zé)原則等問題提出自己的一點(diǎn)意見。離婚損害賠償制度在中國作為一項(xiàng)新的婚姻法律制度，將為保障婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益發(fā)揮重要作用，與其他婚姻法律制度的有利結(jié)合能使我國婚姻家庭法律體系更加完善，帶來我我國婚姻法律體系的新進(jìn)程。但我認(rèn)為若離婚時(shí)無過錯(cuò)方根本不知道這項(xiàng)權(quán)利特別是在一些經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后和文化不發(fā)達(dá)的地區(qū)，特別是在農(nóng)村地區(qū)，隨著離婚案件的逐年上漲，無過錯(cuò)方作為原告在離婚后或作為被告在離婚后一年才知道有這項(xiàng)權(quán)利，有或許，這時(shí)候才有足夠的證據(jù)能夠提起損害賠償，但卻因?yàn)檫^了時(shí)效而不能行使。無過錯(cuò)方通常只能以跟蹤、偷拍等方式獲取線索，但往往又會(huì)因?yàn)榍趾α怂说暮戏?quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定等原因難以被認(rèn)定和采納。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中第十一條規(guī)定：受害人對(duì)損害事實(shí)和損害后果的發(fā)生有過錯(cuò)的，可以根據(jù)其過錯(cuò)程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。況且，離婚的法定事由還包括吸毒惡習(xí)屢教不改、婚前隱瞞重大疾病、因感情不合分居滿兩年、嫖娼、賭博等其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，物質(zhì)生活越來越豐富的同時(shí)人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現(xiàn)，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。所謂第三者介入家庭是指，明知對(duì)方有配偶而與其發(fā)生不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，從而故意導(dǎo)致他人夫妻感情破裂，并希望與之成為合法配偶的行為。但是無過錯(cuò)具體指什么，法律沒有明確的規(guī)定。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于《婚姻法》第四十六條提出的損害賠償，不予支持。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，2年以上7年以下有期徒刑。甚至有人認(rèn)為丈夫打老婆、家長打孩子是天經(jīng)地義的事。是否以夫妻名義共同生活是有配偶者與他人同居與重婚的區(qū)別。事實(shí)上的婚姻有廣義和狹義之分。所謂過錯(cuò)并非是離婚行為本身，而是導(dǎo)致離婚的過錯(cuò)行為。例如某一因家庭暴力問題引起的離婚案件中，過錯(cuò)方對(duì)無錯(cuò)過方實(shí)施家庭暴力則是造成對(duì)無過錯(cuò)方身體上的傷害。（2）有損害事實(shí)的發(fā)生有損害事實(shí)的發(fā)生是指配偶過錯(cuò)方因?qū)嵤┝朔ǘǖ倪`法行為而導(dǎo)致婚姻破裂離婚，基于此無過錯(cuò)方受到的財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害?；谏鲜鰞?nèi)容，我個(gè)人認(rèn)為離婚損害賠償制度應(yīng)視為一種侵權(quán)責(zé)任?；橐霎?dāng)事人結(jié)婚以后，制度上的效力立即發(fā)生，而與婚姻當(dāng)事人的意思如何毫無關(guān)系，夫妻不得變更婚姻效力，不得依解除的合意而將婚姻予以解除。無過錯(cuò)方是以自己合法的婚姻關(guān)系受損害而要求賠償，而不是以個(gè)人的人身損害要求賠償。離婚損害賠償制度的功能離婚損害賠償制度作為一種救濟(jì)措施，通過以財(cái)產(chǎn)賠償?shù)姆绞绞闺x婚當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的損失得到填補(bǔ)，同時(shí)精神也得到安慰，其悲憤也可相對(duì)地得到一定程度的平息。（1）法定性。這一規(guī)定是我國婚姻立法上的一個(gè)標(biāo)志性突破，使婚姻家庭立法進(jìn)一步完善，也使司法機(jī)關(guān)在裁判相關(guān)案件時(shí)有了法律依據(jù)。因?yàn)?，絕大多數(shù)婚姻過錯(cuò)行為發(fā)生時(shí)多處在隱秘狀態(tài)，很難有第三人在場，無過錯(cuò)的配偶一方更是不知情。正如本文前面所述，?法律視婚姻僅為民事契約?，確立婚姻法的損害賠償制度源于婚姻的?契約?本質(zhì)，更何況婚姻家庭關(guān)系是感情色彩非常濃厚的民事法律關(guān)系，它具有強(qiáng)烈的倫理道德性，復(fù)雜性，會(huì)使婚姻家庭領(lǐng)域隨時(shí)可能出現(xiàn)法律所預(yù)料未及的新情況、新問題。法院的法官明知存有侵權(quán)的事實(shí)卻苦于證據(jù)的缺乏而無法對(duì)被侵犯的民事權(quán)益給予相應(yīng)的民事救濟(jì)。這樣舉證的責(zé)任就落在了無過錯(cuò)的受害一方。離婚損害賠償?shù)奶岢?，在某種角度來講為受害者提供了物質(zhì)上的賠償，具有救濟(jì)、補(bǔ)償、和安慰作用，為受害者因?yàn)榻獬橐銎跫s而消除了許多顧慮，從而拓展和深化了婚姻的解除自由空間，體現(xiàn)了婚姻自由原則。離婚損害賠償制度的確立，給離婚受害方提供了保護(hù)其合法權(quán)益的法律依據(jù)。一、離婚損害賠償制度的內(nèi)容《婚姻法》在第五章救助措施與法律責(zé)任中第46條規(guī)定：“有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！惫P者認(rèn)為第三者不應(yīng)承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任。五、關(guān)于第三者賠償問題淺析：我國新《婚姻法》并未明確規(guī)定承擔(dān)離婚損害賠償?shù)闹黧w除過錯(cuò)配偶外是否包括插足破壞他人婚姻的第三者，理論界對(duì)該問題的爭議也很大。而且在離婚訴訟中通過跟蹤、拍照、捉奸等方法掌握一些證據(jù)和線索，但往往因其證據(jù)的合法性等原因而難以被法庭認(rèn)定和采納。這些行為對(duì)另一方配偶造成的損害并不亞于四種法定過錯(cuò)行為所造成的損害。訴訟離婚中，如前所述，既可與離婚訴訟同時(shí)提起，也可在離婚判決生效后一年內(nèi)提起，逾期則視為放棄。而根據(jù)《解釋（一）》第二條可知“有配偶者與他人同居”是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同生活。而我國《婚姻法》第46條也規(guī)定規(guī)定只有無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。即受害方請(qǐng)求離婚損害賠償必須沒有主觀過錯(cuò)，不存在四種法定過錯(cuò)行為。根據(jù)《婚姻法》第46條可知，導(dǎo)致離婚損害賠償?shù)姆ǘㄐ袨橛兴姆N：重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力及虐待、遺棄家庭成員?！綣】.政法論叢，2002（3）： （第一冊(cè)）【M】.中國政法大學(xué)出版社，從而有效地預(yù)防違法與犯罪的發(fā)生?？梢娫谖覈x婚損害賠償屬于侵權(quán)責(zé)任范疇，應(yīng)以侵權(quán)責(zé)任為其理論依據(jù)。（二）離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)分析根據(jù)《婚姻法》第46條可知，離婚損害賠償制度是指因?yàn)榕渑家环降倪^錯(cuò)而給他方造成物質(zhì)或精神上的損害，在離婚時(shí)，有過錯(cuò)的一方應(yīng)對(duì)受害方受到的損害予以賠償?shù)拿袷路芍贫?。特別是隨著時(shí)代的發(fā)展、人們觀念的變化，離婚的理由日益多樣化。第一篇：婚姻法期末淺析離婚損害賠償制度淺析離婚損害賠償制度摘要：2001年進(jìn)行的婚姻法修訂首次將離婚損害賠償制度載入了我國《婚姻法》，為制裁有過錯(cuò)方的違法行為，保障無過錯(cuò)方的合法權(quán)益提供了法律依據(jù)；同時(shí)也給中國的婚姻家庭法律制度融入了更深刻的人性因素，意味著一個(gè)嶄新維權(quán)時(shí)代的開始?！笨梢哉f，設(shè)立離婚損害賠償制度是現(xiàn)代婚姻家庭立法的大勢所趨。另外，最新出臺(tái)的《婚姻法司法解釋（三）》也有兩條法律涉及到離婚損害賠償制度，這兩條法律是關(guān)于不可以提出離婚損害賠償?shù)膬煞N情況。很明顯的就可以看出立法把該損害賠償請(qǐng)求定位于侵權(quán)責(zé)任，因?yàn)檫`約責(zé)任是不存在精神損害賠償?shù)?。離婚損害賠償制度在發(fā)揮懲罰功能的同時(shí)對(duì)尚存的婚姻侵權(quán)行為人及其他有可能發(fā)生侵權(quán)行為的人亦起著警戒和預(yù)防的作用，通過懲罰功能迫使他們停止自己的婚姻侵權(quán) 12 參見巫昌禎、夏吟蘭主編《婚姻家庭法》，中國政法大學(xué)出版社，2007年8月第一版第233頁。即過錯(cuò)一方實(shí)施了違反婚姻法規(guī)定的違法行為。二、離婚損害賠償制度的提起從離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利主體看，目前大多數(shù)國家的立法僅限于離婚的無過錯(cuò)配偶。具體而言，所謂“重婚”是指有配偶而與他人結(jié)婚或者明知