02法社會(huì)學(xué)筆記(存儲(chǔ)版)
【正文】 此，法律科學(xué)肩負(fù)著兩方面的功能：第一，為解決各種利益沖突提供法律規(guī)則；第二，對(duì)現(xiàn)存法律規(guī)則進(jìn)行分類(lèi)和整理，即法律規(guī)則的系統(tǒng)化。利益法學(xué)追求“調(diào)查和評(píng)價(jià)生活至上”，希望有效地為人們的日常生活服務(wù)，成為真正的實(shí)踐意義上的法理學(xué)。換言之，法官不僅應(yīng)當(dāng)運(yùn)用一些法律命令，而且他還必須保護(hù)那些立法者認(rèn)為值得保護(hù)的一般利益。 他們提倡一種非嚴(yán)格局限于概念或語(yǔ)句的解釋方法，并允許在民法、行政法等領(lǐng)域存在自由裁量，以更好地平衡利益。在這一點(diǎn)上，利益法學(xué)承襲并發(fā)展了耶林的目的法學(xué)的觀點(diǎn)，從某種程度上來(lái)說(shuō)是一種進(jìn)步，對(duì)社會(huì)法學(xué)的發(fā)展起到了一定的推動(dòng)作用。利益法學(xué)通過(guò)指導(dǎo)法官在審理案件時(shí)領(lǐng)悟法律中蘊(yùn)含的價(jià)值取向，對(duì)囿于形式思維、接受過(guò)嚴(yán)厲的法律實(shí)證主義教育的一代法官來(lái)說(shuō)，起到了解救和促進(jìn)作用， 在某種程度上適應(yīng)了當(dāng)時(shí)社會(huì)的需要。”赫克也認(rèn)為，權(quán)衡各種互相矛盾的利益，是以“決定性利益的參與程度”，即以“確定價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)的深層次的共同體利益”為依據(jù)的，因而可以說(shuō)“還是利益考慮”。伊薩（Herrmann Isay）也認(rèn)為，“利益”這一概念本身是空有形式而無(wú)內(nèi)容的東西。其“活法”理論是在其名著《法律社會(huì)學(xué)基本原理》中提出并闡述的，在該書(shū)前言中即開(kāi)宗明義地提出：不論是現(xiàn)在還是其他任何時(shí)候，法律發(fā)展的重心不在立法、法學(xué)，也不在司法裁決，而在社會(huì)本身。 同時(shí)，埃利希從國(guó)家與社會(huì)的角度闡述了社會(huì)聯(lián)合體的內(nèi)部秩序，認(rèn)為每個(gè)聯(lián)合體都相當(dāng)獨(dú)立地創(chuàng)造自身的秩序，并且每個(gè)聯(lián)合體均不受其他聯(lián)合體中為了處理相同的關(guān)系而存在的規(guī)則的拘束。在這三種法律規(guī)范中，“活法”不僅是法律的最初形態(tài)，迄今為止也是法律的基本形態(tài)，后兩者只是它的派生形態(tài)。 因而，就不可避免地遭到法學(xué)界以及其他領(lǐng)域的挑戰(zhàn)。更深一層，活的法（或許所有的法）只是一種可觀察的行為，這種行為的理由不如這種事實(shí)——即行為可以不同于裁判規(guī)范中設(shè)想的行為——重要。5. 韋伯“價(jià)值中原則”與孔子“中庸思想”的區(qū)別是什么？ “價(jià)值中立”是指在進(jìn)行社會(huì)科學(xué)研究的過(guò)程中排除主觀的干擾因素，盡可能地反映社會(huì)本身的狀態(tài)，是一種去除自身干擾因素的過(guò)程，類(lèi)似于在自然科學(xué)中做實(shí)驗(yàn)的狀態(tài)，實(shí)驗(yàn)過(guò)程不受實(shí)驗(yàn)者主觀價(jià)值判斷的影響，不能憑喜好去選擇自變量和相關(guān)統(tǒng)計(jì)變量，力求做到一種遵循學(xué)理的客觀。同時(shí)韋伯區(qū)分法學(xué)意義上的法的概念和社會(huì)學(xué)意義上的法的概念，即區(qū)分“國(guó)家法律”和“超國(guó)家的法律”。理性在法律中的內(nèi)容表現(xiàn)為，第一，法律的體系化特征，也就是說(shuō)，理性的法律當(dāng)中意味著任何法律的結(jié)構(gòu)和判斷，都已統(tǒng)和的方式構(gòu)成邏輯清晰內(nèi)在一致，起碼在理論上非常嚴(yán)密的體系。形式非理性的法指6。理性是馬克思韋伯整個(gè)思想中一個(gè)核心概念。6. 韋伯對(duì)于法律的定義是什么？韋伯認(rèn)為，通過(guò)一定的強(qiáng)制，使人們的社會(huì)行為符合特定的社會(huì)秩序要求就是法律，法律調(diào)整的對(duì)象是人們的社會(huì)行為，法律的基本特征是它具有強(qiáng)制性，法律的目的是達(dá)到一定的社會(huì)秩序。所以，這樣寬泛的法律概念，會(huì)使得法律規(guī)范與社會(huì)規(guī)范無(wú)法區(qū)別。從他的論述中我們找不出任何有關(guān)“活法”與國(guó)家法律之間關(guān)系的連貫的理論。這主要是由于當(dāng)時(shí)的實(shí)證主義法律理論使法律形式具體化，把法律學(xué)說(shuō)看成是系統(tǒng)的知識(shí)實(shí)體。 因此，在任何地方，重心都在于聯(lián)合體為其自身所創(chuàng)造的秩序中，國(guó)家和社會(huì)中的生活依賴于聯(lián)合體的秩序，而不是依賴于源自國(guó)家和社會(huì)的秩序。他主張這一概念包括四個(gè)要素：第一，它是由國(guó)家創(chuàng)立的；第二，它是由法院判決的根據(jù)；第三，它是因判決而來(lái)的法律強(qiáng)制力的根據(jù)；第四，法律是一種秩序化。 尤根他認(rèn)為，這些評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)本身不再是利益，而歸根到底是立法者“從公正理念中得出的結(jié)論。該詞一方面可以理解為說(shuō)服立法者的“原因要素”，另一方面又可認(rèn)為是立法者評(píng)價(jià)的對(duì)象，甚而將“利益”的概念用作利益判斷的標(biāo)準(zhǔn)。 為后來(lái)的德國(guó)學(xué)者將這種方法論引入國(guó)際私法領(lǐng)域奠定了理論基礎(chǔ)。赫克強(qiáng)調(diào)在解釋法律概念時(shí)應(yīng)該注意利益因素的影響，提供了一種有價(jià)值的法律解釋理論。赫克認(rèn)為，法律解釋主要是“原因解釋”，并要求將“歷史的利益研究方法”作為法律解釋方法?，F(xiàn)代立法者對(duì)法律的這種不健全性可謂耳熟能詳，因此，他們并不希望法官僅僅在字面上遵循法律的規(guī)定，更重要的是法官能熟諳法律中包含的利益，并且在處理案件時(shí)，盡量使自己所做的利益判斷能夠與立法者在法律中表現(xiàn)出來(lái)的利益保持一致。（三） 對(duì)法官的方法論指導(dǎo) 方法論有助于人們知道他們所進(jìn)行的學(xué)術(shù)研究的最終目標(biāo)是什么，法學(xué)研究的終極目的為何，對(duì)這一問(wèn)題也有不同的回答。 概念法學(xué)的這種觀點(diǎn)未免有失偏頗。在適用法律的過(guò)程中，法官需要明白立法者的意圖，并在審判的過(guò)程中將立法者的意圖貫徹下去?！?法律是“共存于各個(gè)法律共同體并為獲得認(rèn)可而相互競(jìng)爭(zhēng)的物質(zhì)的、民族的、宗教的和倫理等方面的利益的合力（Resultanten）?！? 耶林認(rèn)為，法律的目的在于謀求社會(huì)利益，司法活動(dòng)尤為如此。在《德國(guó)民法典》總則部分，包含了很多抽象的原則。通過(guò)自私和利他這兩種基本的動(dòng)機(jī)，社會(huì)作用于個(gè)人。超法律的生活條件屬于自然，它們被提供給人們，不論他們是否努力爭(zhēng)取。法律的標(biāo)準(zhǔn)并不是真理，真理是絕對(duì)的，而目的則是
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